IV. Предложения по пакету изменений в действующее уголовное и уголовно-процессуальное законодательство РФ

В соответствии с поручением Президента Российской Федерации, ФАС России разработан пакет изменений в действующее уголовное, уголовно-процессуальное и антимонопольное законодательство РФ.

Ознакомившись с предлагаемыми изменениями в действующее законодательство РФ, бизнес-сообщество выразило серьезную обеспокоенность и возражает против принятия данных законопроектов, так как предлагаемые решения не являются мерами, которые повышают эффективность борьбы с картелями, а предлагают усиление полномочий регулятора одновременно с упрощением подхода к выявлению и доказыванию антиконкурентных соглашений. Предложенный подход увеличит необоснованное давление на предпринимателей и может оказать негативное влияние на бизнес климат в Российской Федерации.

Предлагаем отказаться от инициатив снижения стандартов доказывания картелей по уголовным делам и разработать четкие стандарты правоприменения по борьбе с картелями, с приоритетом использования прямых доказательств участия в картелях. В целях организации эффективной борьбы с картелями предлагаем включить в законопроекты следующие нормы:

1) дать законодательное определение понятия «картель»;

2) зафиксировать, что до возбуждения уголовного дела антимонопольные органы должны осуществить антимонопольное разбирательство, включая проведение анализа товарного рынка и установление негативных последствий для конкуренции. По результатам рассмотрения дела о нарушении требований антимонопольного законодательства должно быть вынесено решение, устанавливающее не только нарушение требований закона, но и наступление негативных последствий для конкуренции.

3) Решение ФАС России по делу о нарушении антимонопольного законодательства должно вступить в законную силу.

Именно комплексный подход и осуществление указанных действий позволит полностью исключить необоснованное привлечение лиц к уголовной ответственности и сформировать ФАС России материалы, которые при наличии иных признаков преступления по ст. 178 УК РФ могут быть использованы правоохранительными органами для принятия законного и обоснованного решения о возбуждении уголовного дела. 

V. Общие вопросы антимонопольной политики

«Деловая Россия» предлагает внести изменения в антимонопольное законодательство, направленные на приведение его в соответствие с международным опытом, а также на обновление («перезагрузку») антимонопольной политики в интересах экономического роста страны, а именно:

1. Уменьшить размер штрафов за антиконкурентные не картельные соглашения, рассмотреть возможность замены оборотных штрафов на фиксированные по отдельным видам неопасных для конкуренции соглашений.

2. Исключить возможность возбуждения дела в связи с злоупотреблением доминирующим положением в виде ущемления интересов отдельных юридических лиц (за исключением установления монопольно высокой цены). Предполагаем, что это позволит ФАС России сконцентрироваться на делах по ограничению конкуренции, исключив возбуждение дел в интересах отдельных конкурентов.

3. Продолжить либерализацию контроля экономической концентрации, а именно:

- повысить, с учетом инфляции, размер порогов по активам и обороту приобретаемой компании, а также суммарно всех участников слияния;

- отказаться от последующего контроля всех без исключений сделок внутри группы лиц.

4. Ограничить сферу применения нормы о коллективном доминировании только рамками контроля экономической концентрации. Следует отметить, что в практике антимонопольного регулирования ЕС, откуда была заимствована доктрина коллективного доминирования, она применяется не для «пресечения злоупотребления коллективным доминированием», а в рамках предварительного анализа сделок экономической концентрации.

5. В целях повышения инвестиций в производство внести в п.1 ст.13 ФЗ «О защите конкуренции» изменение, обеспечивающее допустимость указанных в данном пункте действий, бездействий, соглашений и согласованных действий, соглашений о совместной деятельности при соблюдении только одного из условий – либо совершенствование производства, либо получение покупателями соразмерных выгод. В действующей редакции необходимо соблюдение обоих условий одновременно, что снижает интерес инвесторов к созданию новых производств в России.

6. Ввести требование обязательного описания тех угроз для конкуренции, на нейтрализацию которых направлена разработка соответствующих предписаний ФАС России, а также предусмотреть последующий анализ результативности предписаний.

7. Отказаться от санкции «изъятие в бюджет необоснованно полученного дохода». Данная практика отсутствует в законодательстве развитых стран. Ущерб для потребителей целесообразно взыскивать с нарушителей антимонопольного законодательства в рамках гражданско-правовых отношений.

8. Уравнять стороны по делу и потребителей в возможности трактовки норм антимонопольного законодательства – например, в проведении анализа рынка, расчета убытков, установлении доминирующего положения. Это соответствует международному опыту и будет способствовать повышению стандартов доказывания. В настоящее время в ходе судебного процесса могут отказать в обсуждении альтернативного анализа рынка, поскольку соответствующие полномочия закреплены за ФАС России.

9. Отказаться от процедурного контроля за небольшими, до 1 млн. руб., закупками, осуществляемыми в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», установив материальные пороги для упрощения процессуального контроля ФАС России за торгами и закупками, исключив из сферы контроля торги, не превышающие указанную величину.

Результаты Опроса предпринимателей «Деловой России»