Можно ли принять к вычету НДС при возврате обеспечительного депозита (абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ)?

 

Согласно ч. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (ст. 380 ГК РФ).

Таким образом, задаток (обеспечительный депозит) выполняет одновременно три функции: удостоверяющую факт заключения договора, обеспечительную и платежную.

В Налоговом кодексе РФ говорится, что при получении налогоплательщиком оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товара (исполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога (п. 1 ст. 154 НК РФ).

В случае изменения условий либо расторжения договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей налогоплательщик может принять к вычету суммы НДС, уплаченные с аванса (абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ).

Возникает вопрос: может ли налогоплательщик принять к вычету НДС, ранее уплаченный с сумм обеспечительного депозита?

Официальной позиции нет.

По данному вопросу есть примеры судебных решений, согласно которым при возврате обеспечительного депозита НДС можно принять к вычету.

 

Подробнее см. документы

 

Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2011 N КА-А40/16964-10 по делу N А40-38853/10-107-202

Суд указал, что согласно условиям расторгнутого договора налогоплательщик (арендодатель) засчитывает обеспечительный взнос в счет арендной платы. Таким образом, получаемые в качестве обеспечительного депозита денежные средства будут использованы как оплата аренды, что, в свою очередь, является авансовым платежом. Следовательно, при расторжении предварительного договора аренды и возврате арендатору суммы обеспечительного депозита общество вправе применить налоговый вычет с этой суммы.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2011 N КА-А40/16866-10 по делу N А40-62580/10-76-255

 

Правомерно ли применение вычета НДС, уплаченного с аванса, по ставке 18 процентов, если реализуемые налогоплательщиком товары облагаются по ставке 10 процентов (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ)?

 

Согласно п. 8 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, исчисленные налогоплательщиком с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг).

В соответствии с п. 6 ст. 172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в п. 8 ст. 171 НК РФ, нужно производить с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг).

При этом возникает вопрос: можно ли принять к вычету НДС по ставке 18 процентов, если товары облагаются по ставке 10 процентов?

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения и работы авторов, согласно которым право на вычет НДС, уплаченного с аванса в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), не зависит от разницы в применяемых ставках.

 

Подробнее см. документы

 

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.2011 N 10120/10 по делу N А71-14529/2009

Суд указал, что п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ содержат только два условия для применения вычета НДС, уплаченного с аванса: исчисление налога с суммы предварительной оплаты в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг) и их отгрузка в счет данной оплаты. Кроме того, суд разъяснил, что п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ не ограничивают размер вычета НДС суммой, равной налогу, исчисленному с реализации товаров, поставленных в счет аванса. При этом подавать уточненную декларацию и пересчитывать ранее исчисленную сумму НДС с аванса не надо.

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.07.2010 по делу N А53-29455/2009

Суд отклонил довод инспекции о неправомерном применении налогоплательщиком вычета НДС, уплаченного с аванса, по ставке 18 процентов при реализации товаров, облагаемых по ставке 10 процентов. При этом суд указал, что общество правомерно на основании п. 8 ст. 171 НК РФ приняло к вычету НДС, исчисленный с аванса.

Аналогичные выводы содержит...

Консультация эксперта, 2007

 

Консультация эксперта, 2011

Автор рассмотрел ситуацию, при которой продавец, реализующий товар, облагаемый по ставкам 10 и 18 процентов, получает аванс от покупателя до окончательного согласования ассортимента и уплачивает со всей суммы полученного аванса НДС по ставке 18 процентов. Автор отметил, что впоследствии продавец имеет право на вычет налога по ставке 18 процентов независимо от того, по какой ставке начислен НДС при фактической отгрузке товара.

 

Правомерно ли применение вычета НДС, уплаченного с аванса, если налогоплательщик не представил счет-фактуру, выставленный при получении данных сумм (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ)?

 

Согласно Налоговому кодексу РФ НДС, уплаченный продавцом с аванса, принимается к вычету с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ).

При этом согласно п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем к вычету НДС, предъявленного продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Возникает вопрос: нужно ли для применения вычета НДС, уплаченного при получении аванса, представлять в инспекцию счет-фактуру, выставленный при получении данных сумм?

По данному вопросу существует две точки зрения.

Согласно официальной позиции, выраженной в Письме Минфина России, вычет НДС, уплаченного с аванса, полученного в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), производится на основании счетов-фактур. Есть судебные решения и работы авторов, подтверждающие данную точку зрения.

В то же время имеются судебные решения и работа автора с противоположной позицией, согласно которой применение вычета в данной ситуации правомерно и без счета-фактуры.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Применение вычета без счета-фактуры неправомерно

 

Письмо Минфина России от 22.01.2008 N 03-07-09/01

Разъяснено, что вычет НДС, уплаченного с аванса, полученного в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), производится на основании счетов-фактур, оформленных налогоплательщиком при получении оплаты (частичной оплаты).

 

Постановление ФАС Московского округа от 15.11.2010 N КА-А40/13970-10 по делу N А40-111157/09-108-784

Суд указал, что документами, являющимися основанием для принятия к вычету НДС, исчисленного с сумм оплаты, частичной оплаты, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), являются в том числе счета-фактуры, составленные в соответствии с п. 18 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 25.03.2008 N КА-А40/1932-08 по делу N А40-9993/07-128-62

 

Консультация эксперта, 2010

Автор, ссылаясь на п. п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ, разъясняет, что в некоторых случаях для получения вычета необходимо наличие "иных документов", в том числе при принятии к вычету НДС с авансов, - счетов-фактур, выписываемых налогоплательщиками самостоятельно.

 

Консультация эксперта, 2008

Автор указывает, что вычет НДС, уплаченного с аванса, производится на основании счетов-фактур, выставленных налогоплательщиком при получении оплаты (частичной оплаты). Реквизиты таких счетов-фактур должны быть зарегистрированы в книге покупок при реализации товаров в счет полученной оплаты (частичной оплаты).

 

Консультация эксперта, 2008

Разъяснено, что суммы НДС, исчисленные налогоплательщиком с аванса, подлежат вычету на основании выставленного счета-фактуры с даты отгрузки соответствующих товаров (п. 8 ст. 171, п. п. 1, 6 ст. 172 НК РФ).

 

Позиция 2. Применение вычета без счета-фактуры правомерно

 

Постановление ФАС Московского округа от 27.01.2011 N КА-А40/15876-10-2 по делу N А40-22235/10-142-89

Суд отклонил довод инспекции о том, что налогоплательщик в подтверждение права на вычет НДС, исчисленного с авансов, не представил в том числе счета-фактуры, выставленные им покупателям на сумму авансов. При этом суд указал, что п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ не содержат требования о представлении документа для вычета НДС, уплаченного с аванса.

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 16.09.2010 по делу N А55-30158/2009

Суд указал, что для получения вычета НДС с сумм частичной оплаты в соответствии с требованиями п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ необходимы исчисление налога с поступившего в счет поставки аванса и наступление даты отгрузки соответствующего товара. Положения п. 1 ст. 172 НК РФ об обязательном наличии счетов-фактур и соответствии требованиям ст. 169 НК РФ в данном случае неприменимы.

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.03.2009 по делу N А32-9785/2008-66/117-45/205

Суд указал, что налоговым законодательством, в частности п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ, не установлено требование о представлении счетов-фактур для вычета НДС, уплаченного с авансового платежа. В соответствии со ст. 169 НК РФ счет-фактура является основанием для вычета НДС, предъявленного поставщиком, а не для вычета НДС, исчисленного с аванса и предоплаты, полученной в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг).

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 29.10.2007 N КА-А40/11253-07-П по делу N А40-63059/05-139-550

 

Постановление ФАС Московского округа от 12.02.2007 N КА-А40/181-07 по делу N А40-44535/06-118-306

Суд указал, что п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ не установлено требование о представлении счетов-фактур для вычета НДС, уплаченного с авансового платежа. При уплате в бюджет НДС с полученного аванса или предоплаты НДС налогоплательщиком не предъявляется, а исчисляется им самостоятельно. Таким образом, счет-фактура является основанием для вычета НДС, предъявленного поставщиком, а не для вычета НДС, исчисленного с аванса и предоплаты, полученной в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг).

 

Книга: Годовой отчет 2008 (под ред. Т.Л. Крутяковой) ("АйСи Групп", 2008)

Автор приходит к выводу о том, что наличие или отсутствие счетов-фактур на авансовые платежи не влияет на право применения вычета НДС, исчисленного при получении данных сумм. В соответствии с Налоговым кодексом РФ счет-фактура является обязательным условием для вычета НДС, предъявленного налогоплательщику поставщиками товаров (работ, услуг), а не исчисленного с аванса. Поэтому вычет суммы НДС, которая была исчислена налогоплательщиком при получении аванса, предоставляется вне зависимости от того, выписал ли он счет-фактуру при его получении. Для этого достаточно документов, подтверждающих факт исчисления НДС при получении аванса, а также документов, подтверждающих факт отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) в счет полученного аванса (либо факт его возврата покупателю).

 

Правомерно ли применение вычета НДС, уплаченного с аванса, если налогоплательщик не представил платежное поручение, подтверждающее поступление авансовых платежей (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ)?

 

В соответствии с п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ НДС, уплаченный продавцом с аванса, принимается к вычету с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг).

При этом возникает вопрос: нужно ли для применения вычета НДС, уплаченного при получении аванса, представлять в инспекцию платежное поручение покупателей на перечисление данных сумм?

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, согласно которым платежное поручение не является документом, подтверждающим право на вычет НДС, уплаченного налогоплательщиком с аванса.

 

Подробнее см. документы

 

Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2012 по делу N А40-49801/11-91-213

Суд отклонил ссылку инспекции на непредставление обществом платежно-расчетных документов в подтверждение вычета с сумм полученной предоплаты, поскольку это требование не основано на положениях ст. 172 НК РФ.

 

Постановление ФАС Московского округа от 27.01.2011 N КА-А40/15876-10-2 по делу N А40-22235/10-142-89

Суд отклонил довод инспекции о том, что налогоплательщик в подтверждение права на вычет НДС, исчисленного с авансов, не представил, в том числе платежные поручения. При этом суд указал, что п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ не содержат требования о представлении данного документа для вычета НДС, уплаченного с авансового платежа.

 

Постановление ФАС Московского округа от 02.08.2007, 03.08.2007 N КА-А40/7514-07-П по делу N А40-10254/06-151-48

Суд разъяснил, что платежно-расчетный документ, указанный в строке 5 счета-фактуры, не является документом, подтверждающим право на вычет НДС, уплаченного налогоплательщиком с аванса. Непредставление данного документа не служит основанием для отказа в возмещении этого налога.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 18.01.2007, 22.01.2007 N КА-А40/13555-06 по делу N А40-29110/06-111-140