Можно ли применить вычет по авансам, по которым товары (работы, услуги) не были отгружены, а аванс не был возвращен покупателю (п. 5 ст. 171 НК РФ)?

 

В п. 5 ст. 171 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщик может применить вычеты по НДС, уплаченному с авансов, в случае изменения условий либо расторжения договора и возврата соответствующих сумм авансовых платежей. В Налоговом кодексе РФ не указано, можно ли применить вычет, если товары не были отгружены, а аванс не был возвращен.

Официальная позиция Минфина России заключается в следующем. Продавец не вправе принять к вычету НДС по авансам, которые не были возвращены покупателю, в случае списания по истечении срока исковой давности сумм невостребованной кредиторской задолженности. Есть судебный акт, подтверждающий данный подход. Также есть работы авторов, в которых указано, что НДС нельзя принять к вычету по авансам, по которым товары (работы, услуги) не были отгружены, поскольку НК РФ не предусматривает такого случая принятия к вычету НДС.

 

Подробнее см. документы

 

Письмо Минфина России от 10.02.2010 N 03-03-06/1/58

Финансовое ведомство разъяснило следующее. Продавец не вправе принять к вычету НДС по авансам, которые не были возвращены покупателю, в случае списания по истечении срока исковой давности сумм невостребованной кредиторской задолженности.

 

Постановление ФАС Московского округа от 19.03.2012 по делу N А40-75954/11-115-241

Суд установил, что общество получило авансы от покупателей в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) и уплатило в бюджет НДС. Однако свои обязательства перед покупателями общество не исполнило. Полученные авансы с учетом НДС общество включило в состав внереализационных доходов в виде сумм кредиторской задолженности, списанной по истечении срока исковой давности. Затем суммы НДС были списаны во внереализационные расходы на основании пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ. Суд признал это правомерным и отметил, что в данном случае НДС нельзя принять к вычету.

 

Консультация эксперта, 2008

Автор указывает, что перечень случаев, когда НДС подлежит вычету, является исчерпывающим. Поэтому, если покупатель не потребовал возврата сумм аванса за не отгруженный продавцом товар, гл. 21 НК РФ не предусматривает, что НДС, уплаченный с этого аванса, может быть предъявлен к вычету.

 

Статья: "Кредиторка" на неиспользованных телефонных картах ("Услуги связи: бухгалтерский учет и налогообложение", 2008, N 3)

По мнению автора, организация не имеет права принять к вычету НДС с авансов в счет так и не оказанных услуг.

Аналогичные выводы содержит...

Книга: Годовой отчет - 2007. Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения (под общ. ред. Ю.А. Васильева) ("Консалтинговая группа "АЮДАР", 2007)

 

Статья: Учет кредиторской задолженности ("Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", 2007, N 11)

По мнению автора, если списывается сумма, которая была получена в качестве предварительной оплаты товаров, впоследствии не отгруженных, уплаченный с этого аванса НДС к вычету не предъявляется, так как, хотя отгрузка не состоялась, средства, полученные в качестве аванса, не возвращены (абз. 2 п. 5, п. 8 ст. 171, п. п. 4, 6 ст. 172 НК РФ). Автор считает, что данная сумма налога может учитываться в прочих расходах (п. п. 11, 16 ПБУ 10/99) и во внереализационных расходах (пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ). Однако эта позиция спорна: организации, которая поступит в соответствии с ней, скорее всего, свое мнение придется отстаивать в суде.

 

Может ли правопреемник, образовавшийся путем присоединения покупателя и продавца, принять к вычету НДС с авансов, уплаченных до реорганизации организаций (п. п. 5, 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ)?

 

В соответствии с п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ суммы НДС, уплаченные продавцом с аванса, принимаются к вычету с даты отгрузки соответствующего товара (работ, услуг).

В силу п. 12 ст. 171, п. 9 ст. 172 НК РФ покупатель может заявить к вычету суммы налога, предъявленные продавцом при получении предоплаты. Кроме того, продавец может применить вычеты НДС с авансов при изменении условий либо расторжении договора в случае возврата соответствующих сумм авансовых платежей покупателю.

При этом согласно ст. 413 ГК РФ обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице.

Поскольку в такой ситуации отгрузки товара или возврата аванса не происходит, возникает вопрос: может ли правопреемник принять к вычету НДС, уплаченный с аванса, если произошла реорганизация путем соединения покупателя и продавца?

По данному вопросу существует две точки зрения.

Согласно официальной позиции НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет с оплаты (частичной оплаты), правопреемник вправе принять к вычету в периоде реорганизации. Основание - обязательства продавца по поставке товаров и возврату аванса покупателю, впоследствии присоединенному к данной организации, прекращаются в силу ст. 413 ГК РФ (совпадение должника и кредитора в одном лице). Есть работы авторов, подтверждающие данный подход.

Одновременно существует противоположная позиция, выраженная в работе автора: нельзя применить вычет, если с аванса был уплачен НДС, а затем произошла реорганизация путем присоединения покупателя и продавца.

Судебной практики нет.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Правопреемник может применить вычет с аванса в периоде реорганизации

 

Письмо Минфина России от 25.09.2009 N 03-07-11/242

Разъяснено, что НДС, исчисленный и уплаченный в бюджет продавцом с сумм оплаты (частичной оплаты) в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), полученных от покупателя, впоследствии реорганизованного путем присоединения к организации-продавцу, подлежит вычету у правопреемника в налоговом периоде, в котором осуществлена реорганизация в форме присоединения. Это связано с тем, что обязательства организации-продавца по поставке товаров или возврату соответствующих сумм авансовых платежей организации, реорганизованной путем присоединения к организации-продавцу, прекращаются на основании ст. 413 ГК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 14.10.2009

Статья: Новости от 06.11.2009 ("НДС: проблемы и решения", 2009, N 11)

Статья: Новости от 05.11.2009 ("Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", 2009, N 11)

Статья: Коротко о новом от 20.10.2009 ("Акты и комментарии для бухгалтера", 2009, N 21)

Консультация эксперта, 2008

 

Позиция 2. Применение вычета неправомерно

 

Консультация эксперта, 2008

Автор отмечает, что при реорганизации в форме присоединения покупателя к продавцу отсутствует обязательство по отгрузке товаров (работ, услуг), а также по возврату оплаты (частичной оплаты), полученной ранее присоединенной организацией. Поэтому в данной ситуации у правопреемника нет оснований для предъявления к вычету сумм НДС, уплаченных в бюджет с авансовых платежей, произведенных реорганизованной организацией.