Ћекции.ќрг


ѕоиск:




 атегории:

јстрономи€
Ѕиологи€
√еографи€
ƒругие €зыки
»нтернет
»нформатика
»стори€
 ультура
Ћитература
Ћогика
ћатематика
ћедицина
ћеханика
ќхрана труда
ѕедагогика
ѕолитика
ѕраво
ѕсихологи€
–елиги€
–иторика
—оциологи€
—порт
—троительство
“ехнологи€
“ранспорт
‘изика
‘илософи€
‘инансы
’ими€
Ёкологи€
Ёкономика
Ёлектроника

 

 

 

 


»сторические услови€ возникновени€ и развити€ новоевропейской правовой культуры и юридической науки.




Ќовоевропейское право и юридическа€ наука €вл€ютс€ результатом возникновени€ нового типа общества и цивилизации. ћногие современные ученые отрицают непосредственную органичную св€зь между античной и западноевропейской цивилизаци€ми, но не отрицают определенной преемственности. (јверинцев, ’айдеггер). Ќапример, √арольд ƒжон Ѕерман не отрицает, что новоевропейское право и юриспруденци€ использовали многие пон€ти€ и конструкции римского права, но избирательно, и часто в совершенно ином смысле и произвольно.

»меетс€ в виду, что по духу новоевропейское право €вл€етс€ особым историческим типом права. ¬ XVI Ц XVIII вв. возник особый тип общества, который предполагал высокий уровень формализации, экономизации и секул€ризации общественной жизни, что и предопределило особую роль позитивного права в системе социального регулировани€, и соответственно, возникновение особой юридической науки.

¬ этом вопросе возникает проблема универсальности западноевропейского правового опыта (—ури€ ѕракаш —инха Ц право Ц это особенна€ черта запада). ’от€ многие представители самой западной интеллектуальной культуры нав€зывают мнение об универсальности своего правового опыта. ¬ основе доводов об универсальности западного права лежит представление о том, что любое общество закономерно и неизбежно придет в процессе своего развити€ к западному типу социальной организации.

Ќесмотр€ на то, что около 20-ти лет назад в отечественной науке произошел отказ от методологии марксизма, в целом сохранилось представление об истории как о закономерной и неизбежной смене одного общества другим. ќтличие состоит лишь в том, что одни страны переживают этот этап развити€ раньше, а другие Ц позже.

–ассматрива€ этот вопрос, воспользуемс€ схоластическим методом рассуждени€. Ётот метод характеризуетс€ тем, что рассуждени€ начинаютс€ с вопроса, на который даетс€ ответ. ƒалее задаетс€ следующий вопрос, опровергающий или доказывающий недостаточность этого ответа, и т.д. Ётот метод позвол€ет изучить предмет в его полноте со всех существенных сторон. (‘ома јквинский, Ђ—умма теологииї).

 апитализм €вл€етс€ закономерным и неизбежным результатом развити€ простого товарного производства.

¬ «ападной ≈вропе простое товарное производство было соединено с определенным уровнем развити€ науки и техники, что привело к возникновению мануфактурного и фабричного производства, которое предполагает нормирование, формализацию общественных отношений. —юда же относ€т и успехи в

 апитализм зародилс€ в услови€х сверхблагопри€тной внешнеэкономической конъюнктуры Ц страны с €рко выраженной экспортной экономикой (√олланди€ Ц XVI в., јнгли€ Ц XVII в., ‘ранци€ Ц XVIII в.), - страны-метрополии, имеющие обширные источники дешевого сырь€ и рынки сбыта своих товаров.

ќднако, этот довод уже противоречит тезису об универсальности западной цивилизации. Ётот путь характерен дл€ особого типа цивилизаций Ц цивилизации-метрополии.

ћакс ¬ебер, доказал, что дл€ возникновени€ капитализма необходим ещЄ один фактор Ц субъективно-мировоззренческий. Ёта мысль выражена им в работе Ђѕротестантска€ этика и дух капитализмаї. —ущность данного фактора заключаетс€ в следующем: первыми буржуа были протестанты Ц глубоко религиозные люди, что предопределило особый стиль предпринимательства (ѕл€ска ¬итте).

“аким образом, западна€ цивилизаци€ возникла в результате уникального стечени€ условий и обсто€тельств, и западный правовой опыт в целом носит особенный, а не универсальный характер.

34. ƒостижени€ естествознани€ и формулировка основных принципов классической методологии.

35. ќтражение методологии естествознани€ в трактовке человека, общества, права.

36. ѕроблема универсальности западной правовой традиции Ц концепци€ ƒж.√. Ѕермана.

«ападноевропейскому праву как особенному типу права присущи определенные специфические черты. ќни сформировались в процессе преобразовани€ или отрицани€ прежнего традиционного феодального права. ѕо мнению ћ. ¬ебера, одной из важнейших специфических черт западной цивилизации €вл€етс€ наличие особого профессионального сло€ управленцев и юристов. Ёти рассуждени€ продолжил современный западный правовед √арольд ƒжон Ѕерман в фундаментальной работе Ђ«ападна€ традици€ права: эпоха формировани€ї (Ђѕраво и революци€: формирование западной правовой традицииї). —вою работу Ѕерман начинает с констатации кризиса современной западной правовой культуры, причиной которого он считает утрату исторических основ западного права.

ѕо мнению ученого, западной правовой традиции присущи следующие черты:

1) ќтносительно резкое разграничение между правовыми институтами и учреждени€ми Ц право обладает определенной автономией как особый социальный институт, в т.ч. и по отношению к государству и к самим юристам;

2) ¬озникновение специального корпуса людей Ц профессионалов, которые занимаютс€ только юридической де€тельностью;

3) ¬озникновение специального высшего юридического образовани€ и особой юридической науки;

4) –езкое разграничение между правом и моралью;

5) ѕризнание превосходства права над политикой;

6) ¬ западной традиции права закон воспринимаетс€ как св€зное целое, едина€ система, Ђорганизмї, который развиваетс€ во времени, через века и поколени€;

7) ∆изненспособность пон€ти€ системы права зависела от уверенности в продолжающемс€ характере права, его способности расти на прот€жении веков и поколений;

8) —осуществование и соревнование внутри одного общества различных юрисдикций и различных правовых систем;

9) –ост права имеет внутреннюю логику, изменени€ Ц это не только приспособление старого к новому, но и часть общей модели изменений, целостной системы;

10) существует напр€жЄнность между иде€ми и реальностью, между динамизмом и стабильностью, между трансцендентностью и имманентностью западной традиции права.

ќсновы западной правовой традиции сложились ещЄ в средние века. Ќова€ система канонического права, созданна€ в конце XI Ц XII вв., составила первую на западе правовую систему Ќового времени.

¬ истории западной цивилизации последовательно произошли шесть революций:

1. ѕапска€ (√ригорианска€) реформа 1075 г.

2. –еформаци€ в √ермании XVI в.;

3. јнглийска€ революци€ XVII в.;

4. ‘ранцузска€ революци€ XVIII в.;

5. јмериканска€ революци€ XVIII в.;

6. –усска€ революци€ XX в.

¬ 1075 году папа √ригорий VII (√ильденбрандт) провел реформы, которые освободили католическую церковь от опеки светской власти, и установилась едина€ дл€ всей ≈вропы система церковного управлени€ и единое каноническое право. ¬ целом дл€ средневекового общества были характерны политическа€ раздробленность и правовой партикул€ризм. ѕо мнению √. ƒж. Ѕермана именно католическа€ церковь сформулировала принцип суверенитета и единого правового пространства.

 ак утверждает √. ƒж. Ѕерман, церковь стала первым государством Ќового времени, создав единую администрацию, юстицию, налогообложение, инквизицию.  аноническое право есть перва€ форма западного права. ¬ дальнейшем католическа€ церковь утратила свое вли€ние и стали формироватьс€ национальные государства, основанные на разработанных церковью принципах суверенитета и единого права. ќдной из причин кризиса современной западной традиции права √.ƒж. Ѕерман считает утрату самоидентификации. «ападна€ правова€ традици€ исходит из универсальности права.

 ризис западного права объ€сн€етс€ размыванием частной собственности, утратой четких границ между частным и публичным правом, право превращаетс€ в инструмент государства. —порным в концепции √.ƒж. Ѕермана €вл€етс€ тезис об автономности права по отношению к государству. ”становление единого правового пространства и режима господства права неизбежно предполагает наличие развитой администрации. »сход€ из этого в действительности западна€ правова€ традици€ предполагает установление полицейского государства.

37. —оотношение права и государства в западной правовой культуре Ц концепци€ дисциплинарной власти ћ.‘уко.

ќпределение дат смены одной исторической эпохи другой €вл€етс€ условным. ќбычно считаетс€, что последним этапом феодального общества €вл€етс€ абсолютизм. ќдновременно абсолютизм можно рассматривать первым этапом становлени€ новоевропейского государства и права. »менно абсолютна€ монархи€ преодолела экономическую и политическую раздробленность, установила единое правовое пространство и создала благопри€тные услови€ дл€ зарождени€ и развити€ капитализма. »менно тогда закон как акт пр€мого правотворчества государства становитс€ основным источником права.

’арактерной чертой абсолютизма €вл€етс€ наличие огромного бюрократического аппарата. ѕолучаетс€, что в результате буржуазных революций преобразовалась лишь организаци€ верховной власти и устран€лись пережитки феодального общества, основные же черты абсолютистского государства - бюрократизаци€ и пр€мое правотворчество государства, - не только были сохранены, но стали ещЄ более активно развиватьс€.

¬ истории европейского права про€вл€етс€ закономерность: право развиваетс€ постфактум, т.е. в начале формируетс€ предмет правового регулировани€, а уже затем создаютс€ правовые институты.

«арождение новоевропейского государства было научно обосновано ∆аном Ѕоденом, который создал концепцию государственного суверенитета. Ётот признак государства закономерно предполагал установление единого правового пространства и активную непосредственную правотворческую де€тельность государства. Ќиколо ћакиавелли способствовал секул€ризации представлений о государстве. “омас √оббс своим определением государства (Ћевиафан) поставил его в центр общественной жизни и придал ему черты демиурга социального мира.

Ќеразрывна€ св€зь полицейского государства и режима господства права обосновываетс€ в работе французского философа ћишел€ ‘уко. ЂЌадзирать и наказывать. –ождение тюрьмыї. ¬ начале этой работы можно выделить методологический принцип: Ђне смешивать тактику развити€ общества и его институтов со стратегией развити€ї. —тратеги€ развити€ западноевропейского общества Ц это внедрение государства в тело общества и присутствие во всех его сегментах, и установление господства единых формальных норм. „то же касаетс€ демократизации государства, устранени€ сословности, установлени€ общей правосубъектности и даже провозглашение прав и свобод €вл€ютс€ про€влени€ми не стратегии, а тактики развити€ новоевропейского общества.

ѕро€влением стратегии было формирование особой системы дисциплинарной власти, которой присущи две основные черты:

1) “енденци€ к непрерывному функционированию и всепроникающему контролю государственной власти.

—вои рассуждени€ ћ. ‘уко начинает с загадки гуманизации уголовного права в Ќовое врем€. ќн объ€сн€ет это €вление не только вли€нием идей просвещени€, а тем, что контроль государства становитс€ все более повсеместным, а уголовно-правовые вмешательства Ц одновременно более ранними и частыми, наказывать более ровно, универсально и неизбежно. –асшир€€ свое присутствие в обществе, государство при этом стремитс€ оставатьс€ невидимым. ѕроисходит так называема€ анонимизаци€ государства. √осударство начинает восприниматьс€ как некий абстрактный невидимый субъект власти, от имени которого выступают отдельные носители государственной власти. Ћишь в эпоху модерна возникает само абстрактное пон€тие государства, до этого в традиционной правовой культуре государство всегда отождествл€лось с конкретными носител€ми его власти. ќчень удобно дл€ осуществлени€ власти ссылатьс€ на некоего абстрактного субъекта.

2) ƒл€ обеспечени€ своей анонимности государство начинает управл€ть не от своего имени, а от имени нормы, котора€ нав€зываетс€ всем подвластным индивидам в качестве эталона и критери€ оценки. Ќова€ власть становитс€ идеологической. ѕр€мое принуждение замен€етс€ внедрением в сознание определенных само собой разумеющихс€ эталонов поведени€, критериев оценки.

ѕрин€то характеризовать буржуазные государства классического периода в качестве Ђночного сторожаї. Ёта характеристика не отражает степень присутстви€ государства в обществе, а характеризует взаимоотношени€ государства и экономической элиты общества. √осударство, не вмешива€сь в предпринимательскую де€тельность, при этом создавало внешние услови€ с помощью своего полицейского аппарата, т.е. и в XIX в. сохранилась тенденци€ к росту бюрократического аппарата.

38. “ри этапа эволюции западной юридической науки: идеологический, позитивистский, критический.

¬ истории новоевропейской юридической науки можно выделить три этапа. ѕраво динамично по свое сути. ƒостижение высокой правовой культуры не означает приобретени€ правом определенного статического состо€ни€, уровень развити€ права определ€етс€ не только его соответствием определенным принципам и иде€м, но и соответствием тому этапу, который переживает общество в данный момент. »стори€ развитых правовых систем показывает, что право не статично, а посто€нно измен€етс€. Ќа примере западноевропейского права и науки можно вы€вить определенный ритм развити€ права: Ђразрушение, стабилизаци€, гармонизаци€ї. »сход€ из этого и выдел€ютс€ три этапа:

1) »деологический Ц это период господства в правовой науке естественно-правовой концепции, котора€ позволила разрушить и устранить институты прежнего традиционного общества (ѕросвещение XVII Ц XVIII вв.);

2) ѕозитивистский Ц это период стабилизации, установлени€ режима элементарного правопор€дка, создание согласованного законодательства и эффективной правоохранительной системы; именно в этот период в правосознании Ђжелезом и кровьюї было воспитано уважение к формальному закону (XIX Ц начало XX вв.);

3)  ритический Ц это возникновение концепций, стрем€щихс€ преодолеть формализм позитивистской теории права и см€гчить саму правоприменительную практику.

ћетодологические основы юридической науки идеологического этапа. ћетодологи€ правовых исследований этого этапа в своей основе базируетс€ на достижени€х механистического естествознани€. ѕредставлени€ о природе непосредственно повли€ли на трактовку человека и общества. ярким воплощением €вл€етс€ работа »саака Ќьютона Ђћатематические начала натуральной философииї, написанна€ в 1687 г. ќсновные положени€ данной работы можно свести к следующему.

1. ƒостижение истины предполагает накопление опыта и совершение экспериментов. ѕо мнению ћ. ‘уко, в основе классической методологии лежит не познание истины с помощью созерцани€, наблюдени€, а с помощью активного воздействи€ на объект познани€. Ђ–аздробить, смешать, переделатьї. Ц така€ установка предопределила сам стиль революций с его пафосом коренного переустройства общества, в т.ч. государства и права.

2. ¬се св€зи в природе можно выразить математически и рационально. ¬ отношении общества возникла убежденность в рационализации всех сторон жизни и уменьшении роли религии и веры. “огда же возникает такое €вление, как сциентизм.

3. ¬есь мир Ц совокупность огромного числа неделимых и неизменных частиц Ц атомов, вещей, и в соответствии с этим возникло представление о гражданском обществе как об объединении индивидов-атомов.

4. —троение вселенной определ€етс€ силами т€готени€ и отталкивани€ атомов и тел. —троение общества определ€етс€ разумом, рационализмом как инструментом реализации индивидуальной пользы, страстей, чувств и т.д.

5. ѕрирода рассматриваетс€ как механизм, как машина, части которой взаимодействуют друг с другом, и эти св€зи нос€т детерминированный характер. ќбщество, человек Ц это машина, агрегат, который можно усовершенствовать на основе заранее определенных принципов. »сход€ из этого в основе социального мира лежит цель обеспечени€ автономии и свободы отдельного индивида Ц атома, котора€ была положена в основу новоевропейской теории естественного права.

ќдним из основателей классической методологии можно считать ‘ренсиса Ѕэкона, разработавшего индуктивный метод в науке Ц Ђот частного к общемуї. “акой стиль мышлени€ непосредственно про€вл€етс€ и в англо-саксонском праве. »зменени€ в праве предопредел€ютс€ не реализацией идей, а посто€нным накоплением нового правового опыта. ѕоэтому институты английского буржуазного права создавались с использованием прежних источников и конструкций.

ƒругой основатель новоевропейской науки Ц –ене ƒекарт ( артезий) разработал дедуктивную методологию Ц от общего к частному, - в континентальной системе права. Ёто про€вилось в стремлении преобразовать право на основе определенных доктрин, идей, концепций. —оответственно, в этой правовой традиции преобладает закон как источник права.

ѕрин€то считать, что новоевропейска€ теори€ естественного права €вл€етс€ результатом развити€ античных и христианских представлений о естественном законе. ћногие авторы отрицают этот тезис, говор€ о том, что преемственность €вл€етс€ чисто внешней. √.  леннер, например, пишет, что возникло Ђприземленноеї естественное право.

ƒо эпохи модерна концепт Ђестественный законї имел предельно широкое религиозно-философское значение. “радиционное понимание естественного права предполагало об€занность человека жить в соответствии с его требовани€ми, тогда как в эпоху ѕросвещени€, по словам Ћ. Ўтрауса, учение о естественном праве приобрело чисто политический характер. Ёта концепци€ стала лишь орудием и инструментом в политической борьбе.

ќснователь современной теории естественного права √уго √роций утверждал, что естественный закон аналогичен чистой арифметике и принципы естественного права могут быть доказаны с той же достоверностью, что и аксиомы чистой математики. ќтсюда продолжает свое развитие тенденци€ математизации юриспруденции. “ак, универсальность естественного закона √. √роций иллюстрировал примером Ђ2+2=4ї. »сход€ из таких рассуждений, ƒжон Ћокк утверждал, что человек везде одинаков. –азвитие культур и цивилизаций €вл€етс€ мнимым, поэтому можно разработать универсальные законы, пригодные дл€ всех стран и народов.

¬ основе новоевропейской теории естественного права лежит картезианска€ методологи€ с еЄ стремлением в начале упростить проблему, а затем еЄ решать. „еловек рассматриваетс€ как социальный атом с определенными признаками, которые даны ему от природы. ѕо сравнению с представлени€ми о человеке в античной философии и в христианстве, в эпоху ѕросвещени€ €рко про€вилс€ редукционизм. ≈сли в традиционном мировоззрении человек, с помощью разума и души, преодолевает свою животность, то по представлени€м многих Ђпросветителейї (“. √оббса, ‘. ¬ольтера) разум Ц орудие реализации животных страстей, установок и т.д. “. √оббс писал, что природа человека есть сумма его природных способностей и сил Ц питатьс€, двигатьс€, размножатьс€ и т.д.

¬ эпоху модерна существенно изменилась трактовка вопроса о форме выражени€ естественного права. “радиционное понимание исходило из того, что адекватно выразить естественное право в письменной форме невозможно. Ёпоха ѕросвещени€ проводила различение естественного закона и закона человеческого, позитивного, но при этом допустила возможность адекватного отражени€ естественного закона, права в письменных законодательных текстах. “омас √оббс утверждал, что если естественное право закреплено в законах государства, то они совпадают и необходимо подчин€тьс€ законам государства. ¬ соответствии с этим возникает некий Ђюридический идеализмї, т.е. убежденность в возможности обеспечить социальный мир, гармонию с помощью совершенного законодательства. “акое понимание естественного права в этот период непосредственно вли€ло на правотворчество.

¬ XVII Ц XVIII вв. активное правотворчество про€вилось в сфере публичного права - административное (полицейское) право, уголовное право и процесс. √ражданское право формировалось в процессе рецепции римского права, его кодификаци€ осуществилась на втором этапе развити€ западного права. ¬ целом про€вл€етс€ тенденци€ подвергать правовому регулированию целые сферы общественной жизни. “радиционное право носило комплексный характер. ¬ анализируемый же период возникло стремление издавать единые Ќѕј по отдельным сферам общественной жизни. ѕримечательно изменение значени€ самого слова Ђкодексї. ¬ римском праве Ц это собрание конституций императоров по самым различным вопросам. ¬ XVII в. во ‘ранции были изданы два кодекса в современном значении этого слова Ц торговый и морской, хот€ они выступали комплексными нормативно-правовыми актами.

¬ XVIII в. первый опыт кодификации права был осуществлен в ѕруссии. ¬ 1746 г. была поставлена задача составлени€ уложени€. ¬ своем наказе ‘ридрих II указал, что общую реформу законодательства необходимо проводить на основе естественного разума. √арантией благососто€ни€ общества должно быть государство. –азработчики этого уложени€ относились с недоверием к юристам и судь€м. ѕоэтому в подготовке этого уложени€ преобладала установка законодател€-философа и идеал просвещенного абсолютизма. јвторы уложени€ стремились ограничить право судьи на усмотрение и широкое толкование. Ёто привело к излишней детализации норм и казуистической форме их изложени€. ¬ результате ѕрусское земское уложение 1794 г. включило в себ€ 19160 параграфов. ¬ этом уложении соедин€ютс€ нормы гражданского, государственного, административного, уголовного и процессуального права.

¬ этот период особенно развивалось т.н. полицейское право, целью которого было обеспечение общественного пор€дка и в целом благососто€ни€ общества. ¬ средние века такого права не существовало и забота об общественном пор€дке лежала на церкви и корпораци€х. —оответственно возникла и особа€ наука полицейского права. ѕервые труды, посв€щенные общим началам организации и функционировани€ полиции, по€вл€ютс€ в середине XVIII в. Ц зарождаетс€ наука полицейского права. Ќазначение полиции Ц обеспечение общественного благополучи€ граждан/подданных. Ёто обосновывалось патерналистской концепцией государства, присущей идеологии просвещенного абсолютизма.

  концу XVIII века возникла оппозици€ к самому пониманию и политике полицейского государства. »ммануил  ант стал критиковать само понимание патерналистского государства. Ђ„ем больше государство о нас заботитс€, тем больше оно нас порабощаетї. ¬ целом у немецких правоведов словосочетание Ђправовое государствої тесно св€зывалось с системой полицейского управлени€.

¬ идеологический период были подготовлены основные теории и соответствующие конструкции конституционного права. Ёто теори€ естественных прав человека и гражданина, принцип разделени€ властей, принцип народного суверенитета, общественный договор. Ёти теории возникали в противовес прежним традиционным религиозным представлени€м о человеке, праве, государстве. ѕо мнению Ё. јннерса, назначение этих теорий в разрушении прежних представлений и соответственных социальных институтов.

”читыва€, что все эти теории формировались в противовес прежним институтам, их идеологи не были озабочены работоспособностью новых институтов. ¬ деклараци€х и конституци€х определенные принципы закрепл€лись без должного внимани€ к вопросам об их реализуемости. Ќапример, в деклараци€х закрепл€лась обща€ правосубъектность дл€ всех людей, что предопределило склонность западноевропейской правовой культуры к двойным стандартам: провозглашаютс€ универсальные принципы, но реализуютс€ они в пределах того или иного социального пространства (например, в пределах метрополии). “ак, только через 100 лет после прин€ти€ всех деклараций было отменено рабство в колони€х.

 онституционные акты —Ўј конца XVIII в. основаны на рациональных концепци€х естественных прав, договорного происхождени€ государства и разделени€ властей, но исследователи отмечают, что несмотр€ на секул€ризованный характер этих актов, в них опосредованно отражены начала протестантской (кальвинистской, англиканской) культуры. ќб этом пишут √еорг ≈ллинек и Ќ.Ќ. јлексеев.

¬ отличие от православи€ и католицизма протестантизм делает акцент на положени€х не из Ќового, а из ¬етхого завета. ¬ последнем происхождение государства описываетс€ как результат волеизъ€влени€ самого народа (Ђне теб€ они отвергли, но ћен€ї и Ђне хотим твоих сыновей, но хотим цар€, как у иных народовї). ќтсюда проистекает и обоснование возможности народа сменить правительство. ¬ Ќовом же завете государство возникает по воле Ѕога как вынужденное зло (ѕослание ап. ѕавла к римл€нам, гл. 13, ст. 1-7). ¬етхий завет, в отличие от Ќового, основан не на благодати, а на законе Ц отношени€ нос€т более юридизированный характер. ѕоэтому формальна€ теори€ естественных прав сформировалась в рамках протестантского богослови€.

≈сли —Ўј реализовали свое право воплотить свои религиозные архетипы в конституционных актах, то в –оссии эта задача до сих пор не решена.

”же с конца XVIII в. возникают определенные предпосылки перехода от идеологического этапа к позитивистскому. Ќапример, в ѕрусском земском уложении 1794 г. уже содержитс€ запрет толковать право на основе Ђфилософических соображенийї. ѕоказательным €вл€етс€ конфликт Ќаполеона Ѕонапарта с кружком т.н. идеологов во ‘ранции. ¬ целом, методологи€ идеологического этапа развити€ права и юридической науки характеризуетс€ убежденностью, что истинное право воплощаетс€ в иде€х и принципах, носител€ми которых и €вл€ютс€ т.н. Ђидеологиї. —ам термин Ђидеологи€ї ввел в конце XVIII в. ввел в научный оборот де “расси. ≈го сторонники издавали журнал и претендовали на разработку проектов общественного переустройства и законов.

Ќаполеон вначале прислушивалс€ к мнению идеологов, затем быстро осознал оторванность их советов и программ от реальной жизни и разогнал этот кружок идеологов. —обытие это носило символический характер. ѕо сути, с конца XVIII в. элита западных стран, сохран€€ либеральную риторику, освободилась от непосредственного вли€ни€ идеологии на политическую и юридическую практику. ƒругой негативной реакцией на идеологическую методологию и стиль мышлени€ было возникновение в √ермании т.н. исторической школы права. ѕредставители этого направлени€ выступали против универсализма естественно-правовой концепции, который вел к волюнтаризму в сфере законотворчества. Ёта школа также выступала против убежденности одномоментно отменить все действующее право и создать новое законодательство на основе универсальных идей, принципов и конструкций, пригодных дл€ всех стран и культур.

ѕозитивистский этап в развитии западноевропейской правовой науки. ¬ XIX в. в континентальной ≈вропе происходили революции (видимо, имеетс€ в виду р€д революций, прошедших в 1848-1849 гг., а также другие революции, напр., июльска€ 1830 г. во ‘ранции). ¬ целом же, XIX век Ц это век стабилизации и упор€дочени€. ѕри этом, не были отменены декларации, закрепл€ющие естественные права и свободы, но юристы стали исходить из установки, что естественно-правовые идеи и конструкции уже воплощены в законодательстве и необходимо отказатьс€ от концепции правового дуализма, или биюридизма, т.е. признани€ существовани€ двух прав Ц естественного и позитивного. ћетодологическим фундаментом этого этапа стал философский позитивизм ќгюста  онта.

¬ XIX в. продолжалось успешное развитие естествознани€. Ёти успехи основывались на наблюдении и эксперименте. Ќо при этом стал наблюдатьс€ процесс освобождени€ научных исследований от абстрактных метафизических предпосылок и выводов. ¬озник конфликт между Ђдобытчикамиї опытных знаний и идеологами и философами. ¬ гуманитарные исследовани€ стремились внедрить естественно-научные методы, и, соответственно, в исследовани€х человека и общества по€вилась тенденци€ освобождени€ от метафизики.

¬ работе Ђ урс позитивной философииї ќ.  онт развивал идею —ен-—имона о превращении науки о человеке из Ђгадательнойї в опытную. ќ.  онт также €вл€етс€ основателем социологии, которую он называл Ђсоциальной физикойї. Ќазначение Ц открытие естественных и неизменных законов развити€ общества. ќн также определил следующую иерархию наук: математика, физика, хими€, биологи€, психологи€, социологи€. “акже предложил отказатьс€ от категории Ђсущностьї. ¬ общественной жизни необходимо изучать то, что доступно и полезно. ћетодологию позитивизма можно нагл€дно показать следующим афоризмом: Ђизучать не Ђчтої а Ђкакї.

ќбщество рассматриваетс€ как организм, в котором соедин€ютс€ начала статики и динамики. —воеобразие социальной материи состоит в том, что она про€вл€етс€ через сознание человека. Ќо при этом ќ.  онт выступал против индивидуализма. »зучение общества, по его мнению, нельз€ начинать с отдельного человека.  ак минимум, это должна быть семь€. ‘илософский позитивизм стал отрицать принцип эгоизма, и утверждать, что в основе общественной жизни лежит принцип солидарности. ¬ целом позитивисты провозгласили цель: Ђѕор€док и прогрессї. —вобода Ц это способность следовать познанным законам. Ёта методологи€ оказала значительное вли€ние на юриспруденцию и способствовала еЄ деидеологизации, и именно в XIX в. возникает особа€ юридическа€ наука Ц теори€ права.

–азвитие философского позитивизма непосредственно св€зано с успехами в естествознании и наступлением индустриальной эпохи. “очно также и позитивизм в юридической науке непосредственно отражал изменени€ в самой юридической практике и правотворчестве. ќсобенно €рко это видно на процессе разработки и содержании кодификационной работы во ‘ранции в начале XIX в. (например, √  ‘ранции 1804 г.). ≈щЄ в годы ¬еликой французской буржуазной революции был поставлен вопрос о разработке √ . Ѕыло предложено несколько вариантов, однако реальные кодификационные работы начинаютс€ в постреволюционный период. ѕо пр€мому указанию Ќаполеона в 1800-м году была создана комисси€ дл€ подготовки гражданского кодекса. ¬ самом акте о создании комиссии закрепл€лось, что этот кодекс должен воплощать в себе идеи равенства, справедливости и Ђестественных основанийї.

«десь как раз и наблюдаетс€ интересное €вление. Ђ оннотаци€ї - это вли€ние идеологического периода (отзвук, остаточное про€вление предыдущего или иного €влени€). Ќо уже сам состав комиссии отражал не идеологический, а позитивистский подход к правотворчеству: в комиссию вошли два знатока рецепированного римского права, два знатока кутюмного права и юристы-практики (судьи) Ц ѕорталис и “ранисе. ѕорталис в по€снительной записке к проекту сформулировал концептуально-конструктивную установку в духе этого кодекса: Ђ«аконы должны щадить обычаи. Ќеобходимо избегать крайностей, характерных дл€ философии ѕросвещени€ї.

¬ целом по содержанию  одекс Ќаполеона носит компил€тивный характер. ¬ нем воплощаетс€ не только рецепированное римское право, но и кутюмы, акты корол€, революционные законы и судебна€ практика. ѕрактическую направленность работы комиссии обеспечивал сам Ќаполеон. »менно он, например, насто€л на признании права развода по обоюдному согласию, на запрете поисков отцовства, на гаранти€х собственности, и т.д. »менно Ќаполеон насто€л также на том, чтобы кодекс был написан простым, пон€тным €зыком.

 одекс Ќаполеона построен по институциональной системе, т.е. в нем выделены три книги Ц учение о лицах, о вещах и об об€зательствах.  одекс закрепл€ет общую правосубъектность, т.е. принцип равенства в гражданском праве. ќстатком прошлого можно рассматривать институт Ђгражданской смертиї - объ€влени€ вне закона. ¬о вводном титуле в ст. 5 закрепл€етс€ важное правило, предписывающее развитие юриспруденции в позитивистском духе Ц судь€м запрещаетс€ отказывать в защите права, ссыла€сь на противоречивость или пробельность закона. ёристы восприн€ли это положение именно в позитивистском духе Ц т.е. необходимо тщательно изучать законодательство (тот же √ ), выводить из его текста подход (принцип) к разрешению данного вопроса, не допуска€ простых ссылок на принципы естественного права. Ёта норма выступила толчком к развитию методов и способов толковани€ законодательного текста. ѕрактический характер наполеоновской кодификации про€вл€етс€ в разработке ещЄ одного кодекса, учитывающего специфику имущественных отношений в сфере предпринимательства Ц торгового.

¬ 1 пол. XIX в. в западной правовой науке начинает господствовать юридический позитивизм. ќтцом его считаетс€ английский юрист 1 пол. XIX в. Ц ƒжон ќстин. ќсновна€ работа Ц ЂЋекции о юриспруденции или философи€ позитивного праваї. ќсновной метод его исследований сводитс€ к очищению права от иных социальных €влений по принципу Ђне смешиватьї. “акже принцип у ƒж. ќстина Ц исследующий Ђзакон есть законї. ¬ праве ƒж. ќстин выдел€ет четыре элемента Ц приказ, санкци€, об€занность, государственна€ власть. ѕравова€ наука должна заниматьс€ только законом. ёрист не должен давать даже морально-этическую оценку правовых норм. ≈сли в идеологический период преобладала парадигма Ђидеолога-законодател€ї, то юридический позитивизм основан на парадигме правоприменител€, который лишь реализует закон, но не имеет права ставить вопрос о его целесообразности.

»з указанных элементов в идеологически период приоритетным выступало правосознание, в позитивистский же на первое место вышли правовые тексты. ≈сли же вести речь о критическом периоде, то там ставилс€ вопрос о значимости правовой де€тельности в праве, и вообще о равнозначности всех элементов.

Ќаиболее приемлемой формой выражени€ права ƒж. ќстин считал кодекс Ц Ђнет уголовного права, а есть ” ї. ƒл€ учени€ ƒж. ќстина также характерен этатизм Ц единственным источником правовых норм выступает государство, и т.о. право Ц совокупность нормативных приказов государства.

≈щЄ одним мыслителем этого периода выступил »ереми€ Ѕентам Ц основатель идеологии утилитаризма. ≈го работа Ц Ђѕринципы законодательстваї. ¬ основу своих определений общества и государства ». Ѕентам положил принцип т.н. Ђморальной арифметикиї, т.е. морального счета. »сход€ из того, что право призвано обеспечивать исчисление тех поступков, которые в большей степени обеспечивают блага большинства членов общества. Ќо при этом само это счастье ». Ѕентам трактует как физическое удовольствие. Ѕудучи представителем классического либерализма, ». Ѕентам негативно относилс€ к теории естественного права, которую он называл Ђхимерой воображени€ї и Ђчепухой на ходул€хї. ¬се дело в том, что классический либерализм, особенно после периода революций, всегда стремитс€ к стабильности и пор€дку, и предполагает юридизацию и этатизацию общественной жизни, поэтому ». Ѕентам считал, что общественные отношени€ должны регулироватьс€ на основе простых, четких и непротиворечивых законов. ¬ этом отношении он критиковал прецедентное англосаксонское право, непосредственно разрабатывал кодексы, которые были использованы, однако, за пределами јнглии.

¬о второй половине XIX Ц начале XX в. наиболее €рким представителем позитивизма в континентальной ≈вропе был  арл Ѕергом (Ђёриспруденци€ и философи€ праваї).  . Ѕергом пр€мо указывает, что его теори€ права непосредственно основана на методологии философского позитивизма ќ.  онта. ќн также подтверждает актуальность разрыва с метафизикой и вс€кого рода философской спекул€цией в правовой науке.  ритикует теорию естественного права и считает еЄ не юридической, а чисто философской концепцией. Ђ≈сли юрист хочет посв€тить себ€ позитивному праву, то он должен отбросить право естественное. ёрист должен заниматьс€ реально существующим правом и не творить некие идеальные конструкции права вообщеї.  . Ѕергом отрицательно относилс€ к попыткам создать Ђтеоретическоеї право. ќн пишет: Ђсущность любого права заключаетс€ в том, что оно действует. ѕоэтому лучшее идеальное право всегда позади даже наиболее жалкого позитивного праваї.

¬ современной правовой литературе юридический позитивизм, как правило, подвергаетс€ резкой критике за формализм, догматизм, этатизм, но при этом, именно методологи€ позитивизма способствовала разработке в XIX Ц начале XX вв. в западных странах согласованного и в целом непротиворечивого законодательства, возникновению эффективной системы правоохранительных органов, воспитанию общества в духе уважени€ к формальным правилам поведени€, и т.д. »менно в рамках юридического позитивизма возникла особа€ наука Ц теори€ права, которую не нужно смешивать с философией права.

—о второй половины XIX в. предпринимаютс€ попытки не столько опровергнуть положени€ и методологию юридического позитивизма, сколько см€гчить его формализм, этатизм и догматизм. ¬озникший в рамках позитивистской методологии социологический подход к праву стремитс€ см€гчить недостатки юридического позитивизма. — социологического направлени€ юриспруденции начинаетс€ критический этап развити€ западной правовой науки.

 ритический этап развити€ западноевропейской юридической науки. —воеобразие этого этапа заключаетс€ в том, что юридическа€ наука стремитс€ учесть и использовать достижени€ не только естествознани€, но и гуманитарных наук, от которых, по мнению социологов, юриспруденци€ €вно отстает. ёристы стали активно использовать результаты исследований в экономике, социологии, политологии и даже психологии. ¬ целом, методологи€ этого этапа стремитс€ вы€вить то социальное €вление, которое определ€ет содержание правовых норм. ѕарадигму данного периода можно назвать Ђсудебнойї: т.е. правоведы не просто вы€вл€ли социальные факторы, которые вли€ют на право, а утверждали необходимость учета этих факторов в процессе правоприменени€, потому такое направление в юриспруденции получило наименование Ђширока€ трактовка праваї.

¬о второй половине XX века формируетс€ ещЄ р€д течений правопонимани€. “ак, феноменологическа€ трактовка права под истинным правом предлагает понимать действительность, главное Ц не творчество права, а его реализаци€. ћногие специалисты выдел€ют постмодернистскую концепцию права (один из теоретиков Ц ёрген ’абермас, Ђ¬овлечение другогої). ѕсихологическа€ теори€ права развиваетс€ Ћ.». ѕетражицким, ћ.ј. –ейснером, кроме того, формируютс€ диалогический, коммуникативный подходы, концепци€ возрожденного естественного права и др. (подробный анализ концепций см. например: »стори€ государственно-правовых учений. ќтв. –ед. ¬.¬. Ћазарев), наконец, интегративное правопонимание, пытающеес€ объединить в себе все прочие трактовки права. Ќесмотр€ на огромное количество теорий в праве, вли€тельным направлением в юриспруденции XX в. €вл€етс€ т.н. неопозитивизм, в обосновании и развитии которого первую скрипку сыграл √анс  ельзен. Ц „иста€ теори€ права, 1932 г.

—реди современных западных теоретиков можно назвать √. ’арта (ѕон€тие права), –. ƒворкина (ќ правах всерьез), ƒж. –олза (“еори€ справедливости), √. ƒж. Ѕермана (ѕраво и революци€: формирование западной правовой традиции) и др. ¬ их работах продолжает развиватьс€ методологи€ критического периода. Ќо самое характерное Ц это то, что нельз€ провести четкую грань между критическим и позитивистским периодами: они сосуществуют параллельно, и, в св€зи с этим, есть основани€ утверждать о своеобразном наслоении на позитивистский период, поскольку позитивистска€ парадигма и не думает ослабевать и в первые дес€тилети€ XXI века.

39. »сторический контекст возникновени€ новоевропейской концепции естественных прав человека (√. √роций, “. √оббс, ƒж. Ћокк, Ў.Ћ. ћонтескье и др.).

40. ќтражение принципов естественного права в законодательных текстах.

41. ѕринципы и методологи€ исторической школы права.

42. ѕозитивистска€ концепци€ права (ƒж. ќстин,  . Ѕергом и др.) ƒостоинства, достижени€ и недостатки юридического позитивизма.

43. Ќормативистска€ концепци€ права в ’’ в. (√. ельзен).

44. ¬озникновение социологического направлени€ в юриспруденции и критика юридического позитивизма (Ћ. √умплович, –. …еринг и др.)

45. ќтдельные направлени€ социологической юриспруденции в ’’ в. (≈. Ёрлих, –. ѕаунд и др.). “еори€ возрожденного естественного права.

46. Ќетрадиционные подходы к трактовке права Ц юридическа€ герменевтика, феноменологическа€, психологическа€, экзистенциалистска€ и иные теории права.





ѕоделитьс€ с друзь€ми:


ƒата добавлени€: 2016-11-20; ћы поможем в написании ваших работ!; просмотров: 5464 | Ќарушение авторских прав


ѕоиск на сайте:

Ћучшие изречени€:

—лабые люди всю жизнь стараютс€ быть не хуже других. —ильным во что бы то ни стало нужно стать лучше всех. © Ѕорис јкунин
==> читать все изречени€...

1406 - | 1371 -


© 2015-2024 lektsii.org -  онтакты - ѕоследнее добавление

√ен: 0.065 с.