Особенности представлений о праве в мусульманской правовой культуре.

Потенциал соединить модернизацию с фундаментом своей культуры. Недопущение различия сакрального и профанного, светского и духовного. Несмотря на синкретизм именно мусульманская правовая культура может претендовать, наряду с римской, на создание собственной системы правовых норм. «Фикх» - шариат – совокупность всех норм. – в литературе трактуют как «юриспруденция». «Знание о праве» - не само право. «Факихи» - юристы (знатоки права).

Особая юридическая наука, но при этом фикх тесно связан с богословием «хаям», а факихи, как правило, выступали знатоками исламского богословия. Отличие заключалось в том, что факихи решают практические вопросы, ссылаясь на религиозные положения.

Источники – Коран (откровения), сунны (предания о Мухаммеде, тоже откровения, но косвенно, через пророка). Ислам - религия закона и воли.

Исходя из признания божественности авторства Корана и Сунны в мусульманском праве сложился особый своеобразный способ определения аутентичности тех или иных предписаний – «Исхад». Для признания того или иного Кадиса достоверным необходимо воспроизвести всю цепочку передатчиков этого Кадиса, вплоть до асхаба – сподвижника Мухаммеда.

Не все правовые вопросы разрешались в этих двух источниках. Возникала необходимость в толковании Корана и Сунн. Мусульманская юриспруденция – юриспруденция иджтихада, т.е. толкования. Для обоснования возможности толкования Корана и Сунн ссылаются на указания Мухаммеда, что в актах необходимо различать явный и скрытый смысл. Учитывая, что Коран и Сунны написаны конкретным языком, разработан способ выявления правовых предписания – «Кияс» - решение дела по аналогии.

Выделяют также и ещё один источник мусульманского права – Иджму. Первоначально – это решение всей общины мусульман (уммы) – на сегодняшний день около 500 млн.чел. Затем трансформировалось в согласованное общее мнение богословов.

Иногда говорят и о других источниках.

Уже с 7-8 веков начинают формироваться различные школы толкования Корана и сунн – масхабы, характеризуются различными стилями правовой интерпретации. Каждый масхаб характеризовался особым стилем муджтахида. Уловка как способ толкования. Несмотря на религиозный характер эта правовая система довльно гибкая.

В качестве ещё одного источника можно выделить адаты – обычаи.

Так, в шариате различают 6 типов правовых предписаний, и, соответственно, способов правового регулирования:

- обязательное, при этом мусульманское право учитывает ситуации крайней необходимости, например, здоровье, имущественное положение и т.д.;

- дозволенное (например, возможность иметь 4 жен);

- желательное, но не обязательное;

- нейтральное, например, использование техники, изменения в одежде и др.;

- нежелательное – роскошь, скупость, брак с малолетней;

- запретное; в рамках запретного различали

а) абсолютно запретное;

б) запретное но поправимое;

в) правильное по форме, но запретное по сути (например, продажа ворованного); под эту категорию подпадало и злоупотребление правом. При решении такого рода ситуации судья имел право на усмотрение.

После возникновения мусульманского государства соответственно сформировалась и судебная система, которая воплощалась в назначаемых халифом судьях – кадях. Подобное государство можно назвать теократическим. Говорить о независимости этих судей нельзя, т.к. они подчинялись центральной власти. Одновременно с этим мусульманская правовая культура характеризуется независимостью юридической науки. Носителями этой науки выступали богословы – как правило, имеющие неформальный авторитет знатоков фикха. Многие известные исламские юристы избегали официальных должностей и терпели за это наказания.

Вокруг наиболее известных исламских правоведов возникли школы толкования Корана и сунн, - масхабы (в переводе – пути, образы действия, мышления). Существовали особые учебные заведения – медресе. Основателями школ являлись, как правило, люди небедные. Также эти школы, как правило, соперничали друг с другом, т.к. все они признавали священность Корана и сунн. Плюралистичный характер мусульманской правовой культуры в этом отношении проявлялся наиболее ярко. В различных частях мусульманского мира получили преобладание те или иные масхабы. Такого рода распределение школ не носило официального характера и в принципе судья (кади), живя территориально в сфере распространения того или иного масхаба, был свободен в выборе школы.

К 14-му веку сформировались 4 основных масхаба. Стили этих школ прежде всего отличались акцентом или на предание, или на иджтихад. Выделяют следующие масхабы:

1. Ханафибский – толерантность; признают не противоречащие священным текстам обычаи;

2. Малихибский (Россия) – интуитивный; эмоции, совесть;

3. Шафиибский – однозначный, упрощенный; отрицает местные обычаи;

4. Хаибалибтский – традиционализм, однозначность, недоверие к спекулятивному богословию, стремление к простоте.

16. Опыт соединения модернизации и традиционной ценностно-нормативной системы в японской правовой культуре.