Мурабаха
Большинство исламских банков и финансовых институтов используют «Мурабаха» в качестве инструмента финансирования. Большая часть их финансовых операций основаны на этом инструменте.
Поэтому этот термин вошел в экономический обиход как метод банковских операций, хотя первоначальный смысл термина был иным.
Мурабаха – это термин из исламского права (фикха), который относится к определенному типу сделок, не имеющий в своей основе финансового смысла.
Мурабахой называется сделка, по которой покупатель приобретает у продавца товар с определенной торговой наценкой. Ключевым элементом этой сделки является то, что продавец раскрывает фактическую цену, по которой был приобретен товар, далее прибавляя торговую наценки в виде определенной суммы или % от первоначальной цены товара.
Платежи по сделке Мурабаха могут проводиться в момент заключения сделки либо с отсрочкой платежа на определенную дату по согласованию сторон. Поэтому мурабаха не обязательно означает отсрочку платежа, как это обычно считается среди неспециалистов.
Если человек продает товар по фиксированной цене без раскрытия информации о цене приобретения, это не мурабаха, это «мусавама». В этом реальный смысл термина Мурабаха – чистая простая сделка.
Однако, данный тип сделки используется исламскими банками и финансовыми институтами с определенными модификациями для использования в качестве режима финансирования. Действительность таких сделок связана с соблюдением условий, для соответствия исламскому праву.
Простейшая возможная схема при осуществлении сделки с двумя сторонами: клиентом и банками. При этом банк также выступает в роли вендора и реализует товар клиенту с отсрочкой платежа. С т.з. Шариата такая структура наиболее соответствует праву. Доходы банка полностью уравновешиваются рисками, которые он на себя принимает в роли вендора, отсутствуют признаки ссудного процента.
1 Клиент обращается к анку-вендору и определяет товар, получает необходимую информацию о нем, включая базовую цену и наценку.
2. Банк продает товар, передает право собственности клиенту за базовый прайс с наценкой.
3. Клиент погашает цену товара (с наценкой) одним платежом или по частям в будущем.
Мушарака
«Мушарака» буквально с арабского означает разделение. В контексте бизнеса и торговли этот термин означает совместное предприятие, в котором все партнеры разделяют между собой прибыль и убытки совместного предприятия.
Это идеальная альтернатива финансированию на основе ссудного процента с далеко идущими положительным эффектом как на производство, так и на дистрибьюцию.
Ссудный процент в современной капиталистической экономике является единственным способом финансирования любых форм. В связи с запретом ссудного процента в Исламе он не может использоваться при привлечении каких бы то ни было ресурсов. Поэтому мушарака может сыграть ключевую роль в экономике, основанной на исламских принципах.
Ссудный процент предопределяет фиксированную ставку доходности займа, выданного финансистом, вне зависимости от того, получит финансируемая компания прибыль или убыток. Мушарака не фиксирует сумму возврата по займу. Доход от финансирования по мушарака зависит от фактической прибыли, заработанной предприятием. Финансист по займу на основе ссудного процента не принимает на себя убытки, в то время как финансист по мушарака может понести убыток, если предприятие не сможет произвести продукт. Ислам дает оценку ссудному проценту как несправедливый инструмент финансирования, т.к. при его использовании ущемляются права кредитора или должника. В случае убытка должника несправедливо со стороны кредитора требовать доход от предоставленного займа. В случае, если размер прибыли очень большой, несправедливо по отношению к кредитору выплачивать ему лишь небольшую часть прибыли, основную часть оставляя себе.
В современной экономической системе финансовые ресурсы вкладчиков предоставляются в виде займов промышленникам и торговым организациям со стороны банков. Когда промышленник привлекает 90 миллионов заемных средств в проект дополнительно к своим 10 миллионам, получая солидную прибыль в проекте, это означает, что проект на 90% реализован на заемные средства, и лишь 10% создано на свои собственные средства. В случае большой прибыли по итогам проекта вкладчики банка получат лишь небольшую часть (например 14-15%), все остальное останется у промышленника. И даже эти 14-15% вновь забираются промышленником через включение этих расходов в цену товара. Итоговым результатом является то, что вся прибыль предприятия присваивается людьми, профинансировавшими проект не более чем на 10%, в то время как население, фактически профинансировавшее проект на 90%, получает лишь фиксированный процент, который зачастую вновь выплачивается ими через повышение цен на товары.
С другой стороны, если в экстремальной ситуации промышленники банкротятся, их реальный убыток не превышает 10%, оставшиеся 90% убытка полностью погашаются банком или в некоторых случаях вкладчиками.
Таким образом, ссудный процент является основной причиной дисбаланса системы распределения, имеющей стабильную тенденцию предоставления преимуществ в пользу богатых за счет ущемления интересов бедных.
Напротив, Ислам предъявляет четкий принцип для финансиста. В соответствии с исламскими принципами финансист должен определить, дает ли он займ для оказания помощи заемщику в благотворительных гуманитарных целях, или он желает разделить с ним его прибыли. В случае оказания помощи заемщику финансист не должен требовать никакой дополнительной платы при погашении займа, т.к. его целю является оказание помощи. Однако, если он хочет получить часть прибыли заемщика, необходимо чтобы он также разделил с ним его убытки в случае их возникновения.
Таким образом, доход финансиста по Мушарака напрямую связан с реальной прибылью предприятия. Выше прибыль предприятия – выше доход финансиста. Если предприятие получает сверхприбыль, она не может быть полностью присвоена промышленником, вместо этого прибыль будет распределена между населением – вкладчиками банка. Таким образом, мушарака имеет тенденцию соблюдать интересы обычных людей, нежели только богатых.
Это простейшая философия, объясняющая почему Ислам предлагает мушарака в качестве альтернативы финансированию на основе ссудного процента. Безусловно, мушарака вызовет определенное количество практических трудностей при ее повсеместном применении в качестве универсального способа финансирования.
Иногда высказывается мнение, что мушарака это старый инструмент, который не в состоянии идти в ногу с постоянно возрастающей потребностью в быстрых транзакциях. Однако это мнение сформировано вследствие недостатка соответствующих знаний, касающихся принципов мушарака. В действительности Ислам не определил конкретных форм или процедур по мушарака. Вместо этого он установил некоторые широкие принципы, которые можно облечь в многочисленные формы и процедуры. Новая форма мушарака не может быть отклонена лишь по причине отсутствия аналогичных прецедентов в прошлом. Напротив, каждая новая форма может быть принята Шариатом, если она не нарушает основные принципы, сформулированные в священном Коране, сунне пророка Мухаммада или консенсусом мусульманских правоведов.
Поэтому нет необходимости придерживаться применения мушарака исключительно в традиционной старой форме.
Простейшая структура финансирования Мушарака представлена ниже:
1. Клиент совместно с банком согласовывают бизнес-план и вкладывают капитал в совместный проект.
2. Клиент и банк совместно формируют бизнес проект и управляют им, в соответствии с заранее оговоренными условиями распределения ответственности.
Бизнес генерирует прибыль или убытки.
3. Прибыль распределяется сторонами в заранее согласованной пропорции.
4. Убыток распределяется пропорционально вкладу сторон, уменьшая стоимость актива с сохранением пропорции владения бизнесом без изменения.
Мудараба
Мудараба - тип партнерства, в котором один партнер предоставляет ресурсы другому партнеру, который осуществляет инвестирование этих ресурсов в коммерческий проект.
Первый партнер – Рабб-уль-Мал – владелец имущества
Второй партнер – Мудариб – несет ответственность за управление и работу в проекте.
Будущая супруга Пророка Мухаммада - Хадиджа предоставляла капитал, а пророк Мухаммад (меиб) совершал коммерческие операции с использованием ее капитала.
Общий обзор.
Рабб-уль-мал вправе определить конкретные направления бизнеса для мудариба, ограничивая его от вложений в другие сферы. Это Мудараба аль-мукаййеда (ограниченная мудараба).
Если таких ограничений нет, мудариб волен самостоятельно определять направления бизнеса. Это Мудараба аль-мутлака (неограниченная мудараба).
Прибыль в рамках мудараба может быть распределена в любой согласованной пропорции.
В случае убытка весь материальный убыток несет Рабб-уль-мал – владелец имущества.
Различные роли Мудариба
Доверенное лицо (Амин): капитал Рабб-уль-мал находится в руках мудариба как доверенного лица, поэтому мудариб несет ответственность за порчуутерю имущества вследствие небрежного отношения к имуществу, но не несет ответственность за убытки, возникшие по результатам предпринимательской деятельности.
Агент (Вакиль): с началом бизнеса мудариб становится агентом рабб-уль-мал. Поэтому все действия мудариба совершаются от имени владельца имущества. Мудариб должен следовать инструкциям Рабб-уль-мал по распоряжению этим имуществом.
Партнер (Шарик): при получении прибыли от проекта мудариб имеет право на долю этой прибыли.
Ответственное лицо (Дамин): мудариб несет ответственность за убыток при нарушении указаний рабб-уль-мал
Наемный работник (Аджир): в случае расторжения договора Мудараба по любым причинам, мудариб становится наемным работником и имеет право на получение стандартной оплаты труда.
Порядок расторжения контракта мудараба.
Каждый партнер вправе расторгнуть договор в любое время. (если мудараба заключена на фиксированный период времени, партнеры исполняют свои обязательства до окончания оговоренного периода)
Физическая ликвидация бизнеса не обязательна, допускается юридическое расторжение сделки с изменением имущественных прав на бизнес.
После расторжения все издержки бизнеса вычитаются из капитала.
Капитал инвестора возвращается владельцу. Оставшиеся активы являются прибылью и распределяются между сторонами в оговоренной пропорции.
Простейшая схема финансирования по мудараба:
1. Банк и клиент обсуждают бизнес-план; банк предоставляет фонды клиенту для инвестирования;
2. Клиент начинает бизнес проект, управляет его деятельностью;
3. Бизнес генерирует прибыль или убыток;
4. Прибыль разделяется между клиентом и банком в согласованных долях
5. Убыток ложится на банк, уменьшая стоимость активов, созданных по итогам инвестиций.
Различия между Мушарака и Мудараба
| Мушарака | Мудараба |
| Инвестиции от каждого партнера | Один партнер инвестирует, второй управляет проектом |
| Каждый партнер может управлять проектом | Инвестор не может управлять проектом |
| Каждый партнер несет убыток пропорционально своему вкладу | Убыток несет только рабб-уль-мал (инвестор) |
| Ответственность каждого партнера неограниченная | Инвестор несет ответственность в пределах размера инвестиций |
| Актив, приобретенный на инвестиции партнеров, является общедолевой собственностью. Поэтому при повышении стоимости этого актива каждый партнер имеет право на долю в добавочной стоимости этого актива. | Актив, приобретенный на деньги инвестора, остается собственностью инвестора до его продажи. При расторжении мудараба на этой стадии в случае, если стоимость этого актива превышает цену приобретения, мудариб не вправе претендовать на часть добавочной стоимости этого актива. |
Иджара
Иджара – термин исламского права (фикха). Лексически означает «передавать в аренду». В исламском праве используется в двух контекстах. В первую очередь, означает «найм работника за плату», где работодатель «Мустаджир», а работник «Аджир», плата за работу «Уджра».
Второй тип Иджара относится к результатампользе, получаемых от использования активовимущества, а не людей. Иджара в этом смысле означает «передачу права получения пользы от использования определенного имущества другому лицу взамен арендной платы».
В данном случае термин иджара является аналогом лизинга. Лизингодатель называется «Муджир», лизингополучатель – «Мустаджир», рентные платежи – «Уджра».
Правила Иджара в смысле лизинга весьма схожи с правилами сделок по продаже, т.к. в обоих случаях нечто передается другой стороне за вознаграждение.
Отличием является лишь право собственности на имущество. При продаже право собственности переходит покупателю, а при лизинге лизингополучатель получает лишь право пользования имуществом, право собственности на которое сохраняется за лизингодателем.
Поэтому можно легко заметить, что Иджара по происхождению не является финансовым инструментом. Однако по определенным причинам, в частности из-за особенностей налогообложения данный вид сделок используется в западных странах также в качестве финансового инструмента.
1. Обращается в банк-вендор, определяет актив, собирает необходимые сведения, включая размер лизинговых платежей.
2. Банк передает актив в лизинг Клиенту, предоставляя ему право владения и пользования по назначению.
3. Клиент платит лизинговые платежи в известном размере в течение известного периода времени.
4. Актив возвращается Банку.
Салам
Одним из базовых условий для действительности сделок в исламском праве является требование о физическом или юридическом владении имуществом, предполагаемом к продаже.
Это условие состоит из трех составляющих:
1) Реализуемое имущество должно существовать; не существующее на момент сделки имущество не может быть реализовано.
2) Продавец должен иметь право собственности на это имущество.
3) Кроме права собственности продавец должен владеть этим имуществом физически или конструктивно. Если поставляемое имущество не перешло к собственнику лично или через агента, собственник не может его реализовать.
У данного общего принципа существует лишь два исключения: Салам и Истисна.
Салам это сделка, по которой продавец обязуется поставить определенный товар на определенную дату в будущем за 100% предоплату.
Покупатель: рабб-ус-салам, продавец: муслам иляйхи, стоимость договора: рас-уль-мал, поставляемый товар: муслам фихи
Салам был разрешен Пророком Мухаммадом при соблюдении определенных условий. Ключевой целью сделки являлось удовлетворение потребностей мелких фермеров в оборотном капитале для выращивания будущего урожая и пропитании собственных семей до даты сбора нового урожая. После запрета ссудного процента они не могли брать кредиты под ссудный процент. Поэтому для них было разрешено продавать сельскохозяйственную продукцию авансом.
Также арабские торговцы занимались экспортом и импортом товаров. Для реализации торговли им нужны были деньги. После запрета риба им было разрешено продавать товар заранее.
Салам выгоден продавцу, поскольку позволяет получить деньги вперед, он также выгоден и покупателю, т.к. обычно цена товара по контракту салам была ниже рыночной.
1. Клиент продает товар банку на форвардной основе и немедленно получает деньги;
2. Через определенное время клиент поставляет товар банку;
3. Банк продает товар на рынке по более дорогой цене. Разница между еной приобретения и продажи составляет прибыль банка.
Истисна
Истисна – один из двух видов сделок по продаже, где товар реализуется до того, как будет произведен. Истисна означает заказ производителю на производство определенного товара для заказчика. Если производитель берется за изготовление товаров из материала производителя, возникает сделка истисна. Однако для действительности договора истисна сторонами должна быть определена цена договора и необходимые спецификации производимого товара.
Контракт истисна создает моральное обязательство изготовителя произвести товары; тем не менее, стороны могут расторгнуть договор до начала производства путем уведомления другой стороны. После начала изготовления товаров договор не может быть расторгнут в одностороннем порядке.
Аль-истисна аль-тамвили, используемая исламскими банками, состоит из двух отдельных договоров истисна. Первый заключается между бенефициаром и банком, по которому приобретатель заплатит цену в будущем согласованными платежами, а банк обязуется передать оговоренный произведенный товар в оговоренное время. Второй контракт истисна является договором субподряда, заключенным между банком и субподрядчиком на изготовление товара в соответствии с заявленными характеристиками.
В обычной практике банк оплачивает цену по договору в виде предоплаты, либо долями на протяжении времени производства. Субподрядчик обязуется предоставить результат банку в оговоренные контрактом сроки, совпадающие со сроками по первому договору. Реальный приобретатель (клиент банка) может быь уполномочен получить произведенный товар напрямую у изготовителя.
1. Клиент обращается в Банк с заказом на изготовлениестроительство актива с определенными характеристиками.
2. Банк заказывает субподрядчику производство актива с теми же характеристиками.
3. Субподрядчик изготавливает актив, получает расчет с банком в соответствии с согласованным графиком платежей.
4. Субподрядчик поставляет актив Банку.
5. Банк поставляет актив клиенту.
6. Клиент осуществляет расчет по договору в соответствии с согласованным графиком платежей.
Сукук
Исламская ценная бумага может быть сравнима с «Сертификатом долевого участия», дающая владельцу право на долю актива в части денежных потоков и рисков, связанных с данным правом. Главным достоинством сукук является то, что эта бумага основана на реальных активах.
Сукук – арабское слово, от множественного числа "Сакк" – "юридический документ, акт, квитанция" на финансовое свидетельство или так называемый Исламский эквивалент облигаций.
В Исламском праве постоянный доход или процентные облигации не являются разрешенными, поэтому Сукук рассматривается как ценная бумага, действующая по законам Шариата, и его инвестиционные принципы запрещают начислять или выплачивать проценты. Финансовые средства, сформированные по канонам Ислама, могут быть разделены согласно их реализуемости и нереализуемости на вторичном рынке.
Мировые активы (в соответствии с Шариатом) оценены в стоимость более 1,70 миллиардов ринггитов и выросли на 8-12 % в год за последнее десятилетие. По предположениям рейтингового агентства Standard & oor’s, в странах Персидского залива и Азии 20% банковских клиентов на сегодняшний день выбрали бы Исламский финансовый продукт среди традиционных, при одинаковом профиле риска и доходности.
В классическом периоде Ислама Сакк (Сукук) – близкий по значению к Европейскому "чек" – означал любой документально представленный договор или передачу прав, обязательств или средств, добытых в соответствии с Шариатом. Экспериментальное доказательство показывает, что Сукук являлся продуктом широкого использования (в период средневекового Ислама) при передаче финансовых обязательств, возникающий при торговле и другой коммерческой деятельности.
С другой стороны, существенные условия Сукук, в современной Исламской перспективе, вписываются в концепцию "превращение активов в деньги" – так называемая секьюритизация – которая достигается в процессе выпуска Сукук ("Таскиик"). Потенциал заключается в преобразовании будущего денежного потока актива в текущий.
Рынок Сукук, оцененный более чем в 175 миллиардов ринггитов (к концу 2006 года) с каждым годом возрастает и вызывает все больший интерес в западных странах.
Следует отметить, что требования Шариата определяют повышение финансирования только на встречную продажу или строительство, специальных и идентифицируемых активов.
Обмен долговыми обязательствами с доплатой – запрещен, как и выпуск традиционных займов. Следовательно, все поступления и денежные потоки от Сукук будут связаны с купленными активами или доходами от созданных активов, а не просто полученной прибылью в виде процентов.
Для заемщиков, желающим повысить соответствующее финансирование, необходимо использовать активы в структуре (которые могут являться собственным капиталом в "материальной" компании). Не лишним будет отметить, что финансирование за счет собственных средств не противоречит Шариату и хорошо подходит к Исламскому принципу риска и доходности
По мнению Исламских правоведов или Экспертов по Шариату, деньги являются инструментом измерения ценности и, сами по себе, ценностью не являются, что значит никто не должен брать или возвращать доход от пользования исключительно деньгами (или чем-то сродному деньгам); иными словами "если деньги сами по себе генерирует деньги" это будет расцениваться как "риба".
Подобное формирование денег из денег является "Риба", что запрещено. Для Исламских финансовых институтов торговляпродажа обязательствами, правом требования собственника актива (выше или ниже номинала), предоставление традиционных займов и кредитных карт запрещено.
Теперь обратимся к вопросу о принципах неопределенности или "Гарар". Гарар представляет собой, по сути, результат информационной асимметрии применительно к одной из сторон договора, а мусульманским правом, как известно, осуждается получение односторонних преимуществ более информированной стороной договора за счет другой.
Шариат также содержит в себе понятие "Маслаха" (публичный интерес), т.е. если что-то является общественным благом, оно может иметь место, например страхование или уменьшение устранимых бизнес рисков могут быть включены в данную категорию, но это до сих пор еще спорный вопрос.
Дозволенность Сукук, с точки зрения Исламского права, все еще спорный вопрос, из-за обхождения Риба. Консервативные правоведы не считают это эффективным, ссылаясь на факт того, что Сукук в действительности учитывает временную стоимость денег. Это может быть рассмотрено как фундаментальный критерий процента.
Сукук предлагает инвесторам фиксированную выплату по их капиталовложениям, которая схожа по виду с процентным доходом инвестора, которая не обязательно зависит от рисков в данное вложение.
Это кажется похожим, но в действительности это не одно и то же: банки вкладывают в активы и доход от этих активов как, например, арендная плата, которая равномерно распределяется в течение периода аренды, это такой поток доходов, который формирует основу "фиксированного" платежа и прибыли на инвестированный капитал.
Кроме того, наличие больших гарантий для инвесторов делают Сукук все более привлекательным для вкладчиков по всему миру, как для мусульман, так и не приверженцев Ислама.
Вакф
Вакф в понимании исламского права означает посвящение имущества Всевышнему Творцу. Таким образом, имущество передается от посвящающего (вакиф) к Всевышнему Создателю, при этом плоды от этого имущества и право его использования посвящается в пользу бедных, больных, путников или в пользу других благородных целей, признанных в исламе.
Институт вакфа помогает устранить бедность, болезни, неграмотность, являясь способом справедливого распределения богатств.
Институт вакфа берет свое начало от следующих первоисточников из Корана и изречений Пророка Мухаммада (меиб):
1. Вы не достигнете благочестия, пока не будет расходовать из того, что любите. Что бы вы не расходовали, Аллах знает об этом. (Коран 3:92)
2. Ибн Умар передает, что когда Умар получил землю в Хайбаре, он пошел к пророку и сказал: «Посланник Аллаха, я получил землю в Хайбаре, которая для меня ценнее всего, что я получал когда либо, что ты мне прикажешь делать с ней?» Он ответил «Если хочешь, ты можешь сделать это имущество неотчуждаемым и давать урожай от этой землю в качестве милостыни (садака)». После этого Умар передал эту землю в качестве садака, объявив, что она не может быть продана, отдана, унаследована, ее продукция должна направляться на милостыню на нужды бедных, родственников, освобождение рабов, на пути Господа, путников и гостей, не будет греха на том, кто управляет ей и пользуется ее продукцией в разумных пределах и дает эту продукцию другому для пропитания при условии что он не будет хранить эту продукцию для себя. Ибн Сирин сказал «при условии что он не будет накапливать капитал для себя» (Бухари и Муслим).
Таким образом, последователи Ислама на протяжении всей истории использовали данный институт для достижения довольства Всевышнего в этом мире и в последующем.
Благонравные верующие из числа богатых используют свое имущество через наследование или дарение для установления вакфа для благотворительных целей.
Вакф может также определяться в исламском праве как передача собственности на финансовые или реальные активы физического или юридического лица в пользу другого физического или юридического лица или «организации, созданной для повышения благосостояния всего общества».
Помимо обязательных пожертвований Закят и Ушр для людей, перешедших определенную черту благосостояния, существуют и другие способы пожертвований, с помощью которых человек может жертвовать свое имущество на благо человека, организации или всего общества.
Такафул
Такафул происходит от арабского корневого слова «кафала» - гарантия, поручительство.
Такафул означает взаимную защиту и взаимную гарантию.
Операция такафул относится к участникам, совместно участвующим в общем фонде с целью оказания взаимопомощи в случае убытков.
Первоисточники:
1. «Помогайте друг другу в благом и в богобоязненности, и не помогайте друг другу в совершении зла». (Коран 5:2)
Такафул это форма взаимной помощи пострадавшим.
2. «Сначала привяжи верблюда, а затем полагайся на Аллаха (в отношении его сохранности)» (Хадис).
Хадис демонстрирует стратегию уменьшения рисков. Такафул реализует стратегию уменьшения рисков путем распределения рисков и убытков среди большого количества участников. Это позволяет уменьшить размер убытков в сравнении с ситуацией, если бы убыток покрывался лишь со стороны пострадавшего.
Основные мотивы при Такафуле
Благочестие (личное духовное очищение)
Братство (взаимная помощь)
Благотворительность (табарру или пожертвование)
Взаимная защита
Общественное благосостояние (в противовес максимизации прибыли)
Базовые элементы Такафула
Взаимность и кооперация.
Такафул оперирует термином пожертвование (табарру) в отличие от страховой премии в традиционном страховании.
Исключаются элементы Гарар, Майсир, Риба
Управление основано на принципах Агентских соглашений или Мудараба
Взаимная помощь участников – разделение ответственности
Создание отдельного Такафул фонда участников (в долевой собственности)
Создание Шариатского совета.
Инвестиции средств фонда в соответствии с исламским правом.
Возражения по традиционной форме страхования:
Ученые называют договор страхования договором обмена – деньги обмениваются на деньги в будущем.
Это приводит к проблеме Гарара (с последующим перетеканием в Майсир). С т.з. инвестиций риба в традиционном страховании неизбежна.
Развитие страхования в мусульманском мире требовало от мусульманских правоведов четкого ответа на вопрос: соответствует ли договор страхования шариату?
В зависимости от занятой ими позиции по отношению к институту страхования, мусульманских ученых можно разделить на три группы:
1. Тех, кто считает, что традиционное страхование не противоречит шариату (Мустафа Ахмад аз-Зарка’, ‘Али Джум‘а, Мухаммад Йусуф Муса, Ибрахим ат-Тахави и др.). Подобную точку зрения отражает коллективная фетва Дома фетв Египта. К этой же группе следует отнести большинство шиитских ученых, включая рахбаров (высших руководителей) Ирана: Хомейни и Хаменеи.
2. Тех, кто считает, что некоторые виды традиционного страхования не противоречат шариату. Сюда же можно отнести тех, кто допускает страхование при условии ликвидации некоторых присущих ему недостатков (Мухаммад Бакит, Мухаммад Абу Захра, ‘Абд ар-Рахман ‘Иса, Ахмад Таха Сануси, Йусуф ал-Карадави и др.).
3. Тех, кто считает, что традиционное страхование во всех формах противоречит шариату. К этой группе относятся Ибн ‘Абидин и подавляющее большинство мусульманских правоведов. Запрет коммерческого страхования с точки зрения мусульманского права содержится в фетве Исламской академии правоведения (фикха) при Организации исламская конференция, а также других коллективных фетвах (например, постановление малайзийского Комитета по фетвам Национального совета по делам ислама 1972 г.).
Рассмотрим ниже аргументацию представителей трех упомянутых выше групп.
1. Сторонники легитимности традиционного страхования приводят, как правило, в защиту данного тезиса основной аргумент: потребность современного общества в страховых услугах. Правда следует отметить, что большинство сторонников легитимности страхования с точки зрения шариата высказывали свои взгляды до того, как в мире получила распространение и развитие исламская модель страхования.
Особо следует сказать о шиитских правоведах. После начала реформ по исламизации финансового сектора в Иране в начале 1980-х гг. страховые компании в стране были национализированы, но сама система традиционного страхования, существовавшая при шахе, осталась без изменений. В изданных впоследствии богословско-правовых заключениях шиитских религиозных авторитетов, – в частности, фетвах аятоллы ‘Али Хаменеи говорится о том, что традиционное страхование (в т.ч. страхование жизни) дозволено с точки зрения шариата.
2. Промежуточную позицию занимают те, кто также ссылается на необходимость института страхования в современных условиях. Некоторые авторы объявляют дозволенными имущественные виды страхования, а личное страхование рассматривают как харам (запрещенное). Другие авторы считают, что любые виды страхования могут быть дозволенными, если устранить присущие им недостатки. Иными словами, они фактически выступают за исламскую систему страхования, в которой эти недостатки преодолены. То есть их позиция близка к отрицанию традиционного страхования – по крайне мере, в его коммерческой форме.
Например, ‘Абд ар-Рахман ‘Иса считает, что страхование жизни и даже отдельных частей тела может быть разрешено, если уплаченные страхователями взносы не будут использоваться в операциях, связанных с взиманием и выплатой процента, а также в любом другом запрещенном исламом виде коммерческой деятельности. В этом с ним согласен Ахмад аш-Шарбаси: поскольку страхование нужно обществу, то необходимо очистить его от элементов риба и активно применять.
3. Противники традиционного страхования считают договор страхования запрещенным на том основании, что в нем присутствуют такие элементы, как гарар (неопределенность, или чрезмерный риск), майсир (азарт) и риба (ростовщичество).
Причины запрета традиционного страхования.
В традиционном страховании исламские богословы усматривают следующие недостатки: Гарар, Майсир, Риба. Рассмотрим каждый из них отдельно.
Гарар в буквальном переводе с арабского означает «опасность». Наличие элемента гарара в договоре может сделать его недействительным с точки зрения мусульманского права.
В двух главных источниках шариата – Коране и Сунне – нет четкого определения понятия «гарар». Вместе с тем существует немало хадисов, в которых подробно излагаются некоторые правила торговли, в том числе те, где запрещается неопределенность в отношениях между покупателем и продавцом. К примеру, пророк Мухаммад запретил продавать то, что не находится в момент заключения сделки в наличии у продавца: «Не покупайте рыбу в море, потому что в такой сделке есть неопределенность».
Пророк объявил недопустимыми многие контракты по причине наличия в них элемента гарара, – например, некоторые разновидности договора купли-продажи, известные еще в доисламские времена:
1) хабал ал-хабала. Предметом договора выступала верблюдица, еще находившаяся в чреве своей матери;
2) муламаса. По условиям данного договора покупатель был обязан приобрести товар (обычно – ткань), если он до него дотронулся, – без предоставления ему возможности со стороны продавца ознакомиться со свойствами приобретаемой вещи;
3) мунабаза. Продавец бросал ткань покупателю и тем самым осуществлял ее продажу, не давая покупателю рассмотреть товар;
4) музабана. Продавец и покупатель производили бартерный обмен неэквивалентными друг другу товарами. Например, урожай незрелых фиников предоставлялся в обмен на обещание вернуть в будущем урожай спелых фиников, причем не обязательно в том же объеме;
5) хассат. Исход сделки определялся киданием камня. Например, при продаже ткани покупателя просили бросить камень. Тот кусок, на который падал камень, и продавался покупателю по особой цене; и др.
Все эти договоры были запрещены, поскольку ориентировались на случай. Покупатель часто даже не имел представления о качестве и (или) количестве проданного товара. Смысл запрещения гарара во всех вышеперечисленных договорах – предотвратить несправедливое преобладание одной стороны над другой (принцип справедливости).
Очевидно, что любому виду предпринимательской деятельности сопутствуют риск и неопределенность. Мусульманское право возникло и развивалось прежде всего как право, регулирующее торговые отношения. Более того, шариат не признает тех сделок, где хотя бы одна из сторон получает прибыль без вложения труда или капитала.
Но одно дело – неизбежный предпринимательский риск, другое – сделки, в результате которых хотя бы одна из сторон принимает на себя неоправданный риск и может при этом потерпеть убыток. Иными словами, все зависит от того, что понимать под гараром. Если гарар трактовать как любой риск, то следует отдавать себе отчет в том, что он неизбежен при каждом договоре. Если же рассматривать гарар как чрезмерный риск, то оценка его чрезмерности относится к исключительной компетенции мусульманских правоведов.
Среди мусульманских юристов немало и тех, кто считает, что существуют так называемые допустимый гарар и избыточный, или чрезмерный гарар. В соответствии с общепринятой в современном мусульманском праве классификацией выделяются следующие виды, или, точнее, степени гарара: избыточный гарар – делает любой договор недействительным; незначительный гарар – допустимый гарар; промежуточный гарар – находится между этими двумя.
Правоведы всех основных школ согласны, что гарар лишает договор законной силы, если он (гарар) носит существенный характер, т.е. является присущим самой природе договора.
Р.И. Беккин считает, что любой гарар – это пример информационной асимметрии. В одних случаях наличие гарара не нарушает прав и интересов сторон, в других (когда речь идет об избыточном гараре) – риск для участников (или одного из участников) сделки оказывается чрезмерным.
То же самое можно сказать о страховании, где информационная асимметрия между страховщиком и страхователем позволяет значительному числу мусульманских правоведов говорить о несоответствии договора страхования шариату.
Майсир.Изначально майсир (в буквальном переводе с арабского – «азартная игра») представлял собой азартную игру. Суть игры состояла в следующем. Всеми участниками игры в складчину (в равных долях) покупался верблюд. Его забивали, а мясо резали и делили на части. Затем бралось столько же стрел, сколько было кусков мяса, и на каждой стреле писалось название той или иной части тела убитого животного. Лучшим считался горб, худшим – копыто. Далее участники игры тянули стрелы. В выигрыше оставался тот, кто вытягивал стрелу с названием «хорошей» части тела верблюда, проигрывал же тот, кто вытягивал «худшую» часть.
В отличие от гарара, майсир полностью отвергается исламом: «О вы, которые уверовали! Вино, майсир, идолы и гадательные стрелы – мерзость из деяний сатаны. Сторонитесь же этого, – может быть, вы преуспеете!» (5:90). В Коране дается объяснение запрещения азартных игр: «Они спрашивают тебя о вине и майсире. Скажи: «В них обоих – великий грех и некая польза для людей, но грех их – больше пользы» (2: 219); «Сатана желает заронить среди вас вражду и ненависть вином и майсиром и отклонить вас от поминания Аллаха и от молитвы. Неужели вы не прекратите?» (5:91).
Однако в работах современных авторов по исламским финансам часто фигурирует термин «майсир», изменивший с течением времени свое первоначальное значение азартной игры на кусок мяса.
Мусульманские экономисты понимают под майсиром доход, явившийся не результатом вложения труда или капитала, а образовавшийся вследствие некой случайности.
К майсиру может относиться и доход, полученный от игры в рулетку, и выигрыш по лотерейному билету, и получение прибыли по деривативным сделкам (фьючерсы, свопы) и т.п.
В результате подобной деятельности, которая является не более чем азартной или финансовой игрой, средства не проходят процесс производительного использования и соответственно не делают общество богаче в реальном выражении.
В деятельности западных (традиционных) страховых компаний, – считают некоторые правоведы, – прибыль во многом определяется случаем. Если общая сумма собранных со страхователей взносов и прибыль от их инвестирования превышает расходы по страховым выплатам и другие издержки, то прибыль получает страховщик. Если же сумма взносов меньше суммы страховых выплат, страховщик терпит убыток. Можно также посмотреть на страховые отношения как на игру, зависящую от наступления страхового случая. Так, если страховой случай наступил, «пари» проигрывает страховщик и выплачивает страхователю или третьему лицу (выгодоприобретателю) определенную сумму.
Если же страховой случай не наступил – проигрывает страхователь. Очевидно, что в азартных играх присутствует неопределенность (гарар), связанная с тем, выиграет игрок или проиграет. Вопрос в другом: является ли сходство страхования и азартных игр поверхностным или элемент азарта изначально присущ страховому бизнесу? Или, иными словами, превращает ли присутствие гарара в договоре страхования отношения между страхователем и страховщиком в подобие азартных игр?
Р.И. Беккин и другие правоведы считают, что азартные игры и страхование – не одно и то же. Они могут быть в чем-то похожи, но только при поверхностном взгляде, в то время как различия между ними существенны:
1) страхователь стремится минимизировать последствия возможных рисков, тогда как игрок своими действиями создает данные риски. Когда игрок ставит на кон, он тем самым способствует возникновению риска, которого до этого не существовало. Риска можно было бы избежать, если бы игрок этого захотел и отказался от игры;
2) игроком движет желание получить легкий доход, а страхователь рассчитывает получить финансовую защиту в случае убытка;
3) деньги, выигранные игроком, увеличивают его благосостояние, сумма же, полученная страхователем, не увеличивает его богатство, а лишь покрывает убытки;
4) выигрыш достается лишь небольшому числу удачливых игроков, а компенсация выплачивается страхователям, которые понесли ущерб;
5) при заключении договора страхования страхователь должен иметь имущественный интерес в объекте страхования. Данное обстоятельство совершенно необязательно для азартных игр.
Все эти аргументы, однако, не направлены на отрицание того факта, что гарар и майсир близки между собой. Наличие избыточного гарара может привести к появлению в договоре страхования элемента майсира. В то же время майсира не может быть, если нет хоть какой-то доли гарара. Получается, что вопрос о связи страхования с азартными играми может подниматься, если в данном договоре присутствует избыточный гарар, ибо, как уже было выяснено, в конечном счете все зависит от степени гарара.
Риба.В Коране слово «риба» (в букв. переводе с арабского – приращение) встречается 8 раз, всего же стихов, имеющих отношение к риба, в Священной Книге насчитывается 12.
Риба категорически осуждается Кораном: «Те, которые пожирают рост, восстанут только такими же, как восстанет тот, кого повергает сатана своим прикосновением. Это – за то, что они говорили: “Ведь торговля – то же, что рост. А Аллах разрешил торговлю и запретил рост» (2: 275). Однако, несмотря на разграничение торговых и ростовщических операций, в Священной Книге не дается самого определения понятия «риба», содержатся лишь косвенные указания на один из распространенных в ту эпоху видов ростовщичества – удвоение суммы долга в обмен на отсрочку его выплаты: «О вы, которые уверовали! Не пожирайте роста, удвоенного вдвойне…» (3: 130).
В качестве примера в Коране указывается на деловое поведение иудеев, практиковавших финансовые операции на основе риба, в том числе и на территории Аравийского полуострова: «…Мы запретили им (иудеям) блага, которые были им разрешены, и за отвращение ими многих от пути Аллаха, и за то, что они брали рост, хотя это было им запрещено, и пожирали имущество людей попусту, Мы и приготовили неверным из них мучительное наказание» (4: 160–161).
Не исключено, что некоторые сподвижники Пророка, среди которых было немало торговцев, до ниспослания айатов, запрещающих риба, практиковали определенные ростовщические операции. Об этом свидетельствуют предания, в которых риба упоминается в связи с именем ал-‘Аббаса бин ‘Абд ал-Мутталиба – дяди Пророка. Так, в хадисе, приведенном в «ас-Сахихе» Муслима, Пророк сказал: «Риба времен джахилийи отменена. Первая риба, которую я отменяю, – это наша собственная риба, которую мы должны ал-‘Аббасу бин ‘Абд ал-Мутталибу. Она (с этого момента) полностью отменена».
Мусульманские авторы спорят, о какой форме риба идет речь. По-видимому, в хадисе имеется в виду довольно распространенная в те времена практика удвоения суммы долга в обмен на отсрочку его возврата или же a priori установленная в договоре надбавка к основной сумме долга.
Не исключено, что тот тип ростовщичества, о котором говорится в цитируемом хадисе, сочетал в себе оба признака: содержал условие о выплате процентов и одновременно оговорку о том, что в случае невозврата долга в срок его сумма увеличивается вдвое. Обе указанные формы ростовщичества характеризуются мусульманскими правоведами как один из двух известных в Средние века типов риба – риба ан-наси’а (долговая риба).
В широком значении риба ан-наси’а присутствует в договоре займа и означает любую надбавку к основной сумме долга, получаемую кредитором в качестве одного из условий предоставления средств в долг на определенный срок. Кроме того, риба ан-наси’а может означать надбавку к основной сумме долга, выплачиваемую в обмен на отсрочку платежа: «Пророк запрещал (вновь) продавать (товар, в отношении оплаты которого ранее уже была предоставлена отсрочка платежа, но который не был оплачен) в долг на новый срок под проценты». Получение процентов по банковским вкладам, а также использование банковских кредитов с последующей выплатой по ним процентов относится к риба ан-наси’а.
Однако коранические предписания относительно запрета риба, и хадисы не сняли всех вопросов, связанных с ростовщичеством. Сразу после смерти Пророка Мухаммада (меиб) сподвижники не могли дать однозначного ответа, подпадают ли некоторые операции под категорию ростовщических, или нет. Ключевая проблема при интерпретации коранического запрета риба в Новейшее время заключается в следующем: любой ли ссудный процент можно рассматривать как ростовщичество?
Дискуссии по этому вопросу не утихали в течение всего XX века – времени, когда перед мусульманским миром встал вопрос: что делать с учреждавшимися то тут, то там многочисленными банками и другими финансовыми институтами в свете исламского запрета ростовщичества? Имеют ли право мусульмане заключать с такими структурами договоры и вообще каким бы то ни было образом участвовать в их деятельности?
Первым широко известным постановлением, сужавшим рамки понятия «риба», была фетва Верховного муфтия Египта Мухаммада ‘Абду. Он охарактеризовал операции, осуществляемые появившимися на рубеже XIX и XX столетий в Египте сберегательными фондами, которые были учреждены правительством и работали на процентной основе, как соответствующие механизму мудараба.
Тем не менее, подавляющее большинство богословов разных правовых школ относят любые банковские операции, а также финансовые, лизинговые, страховые операции, в которых присутствует ссудный процент, - запретными с точки зрения ислама, так как подпадают под понятие риба. Ссудный процент имеет место, когда между двумя сторонами возникают денежные (нетоварные) обязательства, когда будущая выплата денежных средств превышает текущий размер обязательства.
Очевидно, что в договоре страхования наблюдается разница в количестве выплачиваемых и получаемых страхователем денег, а также сроках их внесения и получения. К тому же в накопительных видах страхования страховщик выплачивает страхователям или их бенефициариям проценты по уплаченным взносам, что позволяет говорить о наличии признаков риба в отношениях между страхователями и страховщиком.
Как известно, страховые компании в своей повседневной деятельности осуществляют:
1) инвестиционные операции, связанные с выплатой процента;
2) выплату процента по некоторым их услугам.
Некоторые ученые полагают, что элемент риба в вышеуказанных операциях побочный, не основной. Отсюда делается вывод: весь страховой бизнес не рассматривается как запрещенный (харам). Например, использование процентного метода при расчете страховой премии – это не то же самое, что извлечение процента. Это лишь единица измерения, используемая для того, чтобы держать ставку взносов настолько низкой, насколько это возможно, принимая во внимание оценку будущих выгод.
Что касается инвестирования, связанного с выплатой процента, то, по мнению ряда исследователей, нет оснований считать сделки по таким контрактам запрещенными, поскольку процентные отношения не составляют их сущности, как в работе коммерческих банков.
Вопрос о наличии элемента риба в договоре страхования зависит от того, можно ли расценивать выплачиваемые страхователем взносы в качестве займа с выплатой по нему процентов, поскольку проценты по займу запрещены шариатом.
Ряд ученых придерживается точки зрения, которая сводится к тому, что сущность договора страхования состоит в обмене денег на деньги (с разницей во времени и в количестве). По мнению автора, это утверждение в определенной мере справедливо в отношении накопительных видов страхования (договора личного страхования), однако неприменимо к договору имущественного страхования. Основная цель договора имущественного страхования – получение компенсации страхователем от страховщика при наступлении страхового случая. Уплаченные страхователем взносы по данному виду страхования нельзя считать займом хотя бы еще и с той точки зрения, что даже основная сумма такого «займа» не всегда возвращается (при ненаступлении страхового случая).
Другое дело – накопительные виды страхования. Предоставляя свои средства страховщику, страхователь рассчитывает на получение им или его бенефициариями суммы, в которую будут включены накопленные в течение определенного в договоре срока проценты.
Как при имущественном страховании, так и при накопительном страховании, если уплаченные страхователями взносы будут использоваться в финансовой деятельности, связанной с взиманием или выплатой процента, договор страхования может быть признан недействительным с точки зрения шариата.
Таким образом, у большого количества богословов присутствуют весьма оправданные опасения о наличии в традиционном страховании элементов гарар, майсир и риба. Причем, если в вопросе гарара и майсира можно частично согласиться с некоторыми мнениями, что они не обязательно присущи всем видам страхования по своей сути, то в отношении риба таких оговорок практически нет. В случае, если страховые средства размещаются в различные долговые инструменты с использованием ссудного процента, это однозначно относится к риба. Некоторые богословы допускают себе лишь рассуждения на тему того, что риба в случае страхования не является основой бизнеса, а лишь побочным явлением. Я не согласен с такой трактовкой, как минимум, в отношении страхования в странах с традиционной банковской и финансовой системой. В таких странах отказ от размещения средств в риба делает невозможным прирост страховых ресурсов во времени и такое страхование теряет коммерческий смысл. Поэтому лукавством будет объявление элемента риба в страховании лишь в качестве побочного явления.
Поэтому, с точки зрения принципа разделения отношений на халяль, харам, сомнительное, абсолютное большинство правоведов относят современные виды традиционного страхования к недозволенным.
Рассмотрим страхование с позиции принципа необходимости и полезности исследуемого товара или хозяйственных отношений для человеческого общества.
Существенным аргументом в глазах сторонников легализации коммерческого страхования в мусульманском праве является потребность общества в этом институте. При всех претензиях к страхованию со стороны факихов в полезности страховых отношений в деле увеличения (или сохранения) собственности сомневаться не приходится.
В полемике со своими оппонентами сторонники полезности страхования для общества ссылаются на деятельность праведных халифов, которые зачастую вводили новые правила и институты, не существовавшие до них. То же самое относится и к страхованию. Страховых отношений в их современном виде не существовало во времена Пророка. Однако страхование необходимо для обеспечения благоденствия в обществе.
Среди самых активных сторонников легализации коммерческого страхования шариатом мало тех, кто относит данный договор к категории халал. В основном преобладает точка зрения ученых, причисляющих договор страхования к категориям фасид. (сомнительное по сути). А сомнительного, как учит второй по важности источник шариата – Сунна, надо избегать: «По свидетельству ал-Хасана бин ‘Али бин Аби Талиба, который передал слова Пророка: “Оставь то, что вызывает у тебя сомнения, и обратись к тому, что не вызывает у тебя сомнений”».
Третьим принципом фикха, который необходимо проанализировать, является принцип «крайней вынужденности, разрешающей запрещенное».
Некоторые специалисты склоняются к мысли о возможности применения этого принципа при легализации для мусульман традиционного страхования. В качестве довода приводится тот факт, что практически ни одна крупная коммерческая сделка не обходится без страхования рисков. Отказ коммерсанта от страхования в таких случаях равносилен отказу от коммерческой деятельности в своей сфере и невозможности заработка. Этот аргумент находится в практической плоскости хозяйственно-экономической деятельности, безусловно, имеет место быть, особенно при отсутствии халяльной альтернативы страхованию, и вступает в противоречие с богословской оценкой страхования. Подобным же образом трактуются и некоторые обязательные виды страхования, сопутствующие разным разрешенным видам деятельности, от которых человек по своей воле не вправе отказаться. Например, страхование от несчастных случаев при покупке билета на самолет или поезд, обязательное страхование автогражданской ответственности (ОСАГО), обязательное медицинское страхование и другие. Однако, под большим вопросом остается возможность оценки ситуаций в случае отказа от многих благ цивилизации как состояние крайней вынужденности, позволяющее в качестве исключения прибегать к сопутствующим обязательным страховым услугам. Единственным верным выводом из данной ситуации, позволяющими примирить правовую и практическую стороны вопроса, является поиск, разработка и внедрение альтернативных инструментов традиционному страхованию, которые не противоречат принципам исламского права.
Необходимо отметить еще один принцип исламского права, предписывающий из двух зол выбирать меньшее. В случае, если человек должен что-либо сделать из неразрешенного, он должен выбрать меньшее зло. Этот принцип, по-моему мнению, применим при страховании в ситуациях, описанных выше. Современные условия жизни человека делают неизбежным использование личного автомобиля во многих ситуациях. Это означает, что отказ от ОСАГО, который влечет за собой отказ от управления автомобилем, приводит к очень большим издержкам, существенно затрудняющим человеку не только возможности развития, но и базовые потребности. В этом свете возможно сравнение ОСАГО с жизнью без автомобиля, как меньшего и большего зла. При этом необходимо отметить, что даже в такой ситуации ОСАГО не перестает быть для человека «злом», т.е. не становится разрешенным.
Что касается добровольных видов традиционного страхования, автор данной работы считает, что они не имеют никакого оправдания в применении в повседневной жизни практикующих мусульман.
Таким образом, современные договоры страхования в своей основной массе относятся правоведами к категории необходимых, но запрещенных из-за запретности отдельных элементов.
Это означает, что страхование будет действительным, если будут устранены соответствующие недостатки – преодолены неясности для страхователя в отношении предмета договора и оговорены условия, что уплаченные взносы не будут использоваться страховщиком в деятельности, связанной с взиманием или выплатой процента и др. Именно с целью преодоления этих недостатков и стала разрабатываться альтернативная система страхования, получившая впоследствии название исламское страхование или такафул.
Такие решения оформлялись в том числе и на международном уровне. Так, Исламская Академия Фикха в своем Постановлении № 9 «О страховании и перестраховании» от 1985 года рекомендует «в качестве альтернативы подобной практике предложить контракт с совместной ответственностью сторон, основанный на принципах благотворительности и взаимопомощи в соответствии с положениями шариата об исламском партнерстве».
Сущность исламского страхования.
Некоторые исследователи ставят знак равенства между понятиями «исламское страхование» и «такафул». В каком-то смысле данное утверждение справедливо: в современном мире оба эти термина употребляются в качестве синонимов. Однако так было не всегда. Изначально термин «исламское страхование» стал использоваться для обозначения тех имущественных видов страхования, которые практиковались первым исламским страховщиком в мире – компанией «Исламская страховая компания» (Шарика ат-та’амин ал-исламийа).
Появление малайзийского Закона о такафуле 1984 г. и развитие исламского страхования в этой стране сделало термин «такафул» общеупотребимым. Вместе с тем, в Судане – родине исламского страхования – законодатель продолжает различать оба понятия: под исламским страхованием в Законе о страховании и такафуле 2003 г. понимаются имущественные виды страхования, а под такафулом – личное страхование.
В рамках настоящей дипломной работы термины «такафул» и «исламское страхование» используются как синонимы, а различия в этих терминах не являются предметом исследования данной работы.
Функцию защиты людей от различного рода рисков в соответствии с нормами и принципами шариата как раз и призвано выполнять исламское страхование. Ренат Беккин выделил и сгруппировал следующие основные положения сущности исламского страхования:
1) исламская страховая компания (такафул -оператор) не принимает от участников (страхователей) плату за покрытие риска, а выступает в качестве управляющего такафул -фондом, куда поступают уплаченные страхователем взносы (страховая премия). Поэтому страхователи, как правило, именуются в исламском страховании участниками (выступая в качестве партнеров по такафул -фонду), в то же время компания (такафул -оператор) действует как управляющий данным фондом. Иными словами, страхователи (участники) одновременно выступают и в роли страховщика по отношению к другим участникам.
2) такафул -оператор не является собственником денежных средств участников, поступивших в такафул -фонд. Он – лишь доверительный управляющий данным фондом, за что получает (в зависимости от выбранной модели) либо фиксированное вознаграждение, либо определенную долю прибыли от инвестирования взносов участников, либо и то, и другое. Собственниками средств в такафул -фонде являются лишь сами участники.
3) в такафуле отсутствует избыточный гарар – за счет того, что все взносы или их часть, рассматриваются в качестве дара или добровольного пожертвования и направляются в специальный фонд, из которого при наступлении страхового случая предоставляется компенсация пострадавшим участникам. Помимо выплаты необходимой для покрытия ущерба суммы, участник может рассчитывать на доход от инвестирования уплаченных им взносов (на основе механизма мудараба);
4) уплаченные взносы, или их часть, могут быть инвестированы такафул -оператором только в соответствии с требованиями шариата. Запрещено направлять указанные средства на финансирование деятельности, характеризуемой как харам. Используемые для инвестирования финансовые инструменты также не должны противоречить шариатскому запрету риба (ссудного процента);
5) в случае недостачи в такафул -фонде компания должна предоставить туда недостающие денежные средства на беспроцентной основе (механизм кард хасан). После поступления в такафул -фонд денежных средств от участников или в результате успешно осуществленных инвестиций предоставленный заем (без выплаты процентов) возвращается исламскому страховщику.
6) за деловой активностью такафул -компаний призван наблюдать специально созданный шариатский (наблюдательный) совет, в задачи которого входит оценка продуктов (услуг) компании, а также проводимых ей операций с точки зрения их соответствия нормам и принципам мусульманского права;
7) страхователи имеют право выдвигать своих представителей в совет директоров такафул -оператора;
8) в такафуле, в отличие от коммерческого страхования, не нарушаются принципы наследования по шариату. Согласно последним наследодатель в своем завещании имеет право распоряжаться не более, чем 1/3 собственных средств. Назначенный наследодателем (страхователем) выгодоприобретатель, выступающий, по мнению мусульманских правоведов, в роли доверительного собственника, должен распределить завещанное имущество между наследниками в соответствии с принципами наследования в мусульманском праве.
9) в исламском страховании может быть застрахованным только чистый риск, а не спекулятивный. Чистый риск подразумевает, что при наступлении страхового случая застрахованному может быть нанесен ущерб или будет сохранено текущее положение вещей. Что касается спекулятивного риска, то он возникает вследствие определенных действий застрахованного, имеющих целью получение выгоды.
Одним из ключевых положений в теории исламского страхования, нередко вызывающих непонимание является концепция табарру’. В переводе с арабского табарру’ означает «дар, пожертвование». Каждый заключивший договор исламского страхования должен иметь искреннее намерение (нийат) оказать помощь другим участникам, если они столкнутся с определенными рисками.
Согласно концепции табарру’, участник предоставляет взносы в качестве «дара» в такафул -фонд, управляемый страховщиком. Иными словами, речь идет о безвозмездном предоставлении денежных средств, то есть о дарении.
Из такафул -фонда производится выплата не только возмещения при наступлении страхового случая, но и части дохода, полученного исламской страховой компанией от инвестирования взносов участников.
Важно также подчеркнуть, что такое понятие, как намерение (нийат) в данном случае не носит правового характера, а представляет собой морально-этический императив. В любом случае, лицо, которое не имеет намерения предоставить в виде дара свои взносы, при соблюдении других условий без каких-либо ограничений может выступить в качестве участника и приобрести полис у такафул -оператора.
В этом контексте концепция дарения в качестве правовой основы для формирования такафул -фонда представляется здесь не вполне уместной. Предоставление в «дар» взносов участником, таким образом, напоминает юридическую фикцию. Филантропический характер данного акта вызывает вопросы, коль скоро участник (страхователь) рассчитывает на компенсацию при наступлении страхового случая, а также на некий инвестиционный доход, пусть и полученный без нарушения шариатского запрета риба.
Вот что, в частности, пишет по этому поводу Йусуф ал-Карадави: «Член кооперации не должен вносить пожертвования на условии получения им фиксированного денежного возмещения при несчастном случае. Из средств кооперации может выплачиваться нефиксированное возмещение, которое полностью или частично покроет понесенный ущерб, в зависимости от финансового состояния кооперации… Пожертвования – это дарственное подношение. Требование их возврата признается незаконным (харам)…»
Другие исследователи считают, что вполне допустимо проводить параллели между табарру’ в исламском страховании и известным мусульманскому праву договором дарения. По их мнению, табарру’ объединяет в себе свойства безвозмездного и возмездного договоров. Это своего рода договор дарения с отлагательным условием.
На взгляд Р.И.Беккина, в контексте исламского страхования правильнее говорить о взносах, имеющих безусловно добровольный характер, но не являющихся даром наподобие садаки.
Однако, в практике современных исламских страховых продуктов нередко встречается разделение взносов участников на две части: табарру в качестве дара, используемый для выплат при наступлении страхового случая и инвестиционный взнос для получения дохода от инвестирования взносов участников. Данная схема позволяет успешно избежать всех сомнений относительно правомерности выплаты дохода участникам страхования, вносящим взносы лишь в качестве табарру.
В наши дни по всему миру можно встретить большое количество исламских страховых продуктов, в целом соответствующих вышеуказанным положениям.
Однако необходимо отметить следующую существенную особенность. В большинстве стран, где мусульманское население не является преобладающим, законодательство в сфере страхования построено исключительно в контексте традиционного страхования с большой долей «риба», «гарар», закрепленной на законодательном уровне в качестве единственно возможных условий осуществления страховой деятельности. Так, размещение страховых средств страхователей законодательно допускается исключительно в инструменты с низким уровнем риска, а это означает, что подавляющее число таких способов относится к долговым инструментам, построенным с использ
