Действие семейного права, в противоположность вещному и обязательственному праву, ограничивается узкой, специальной областью правоотношений, связанных с семьей. Поэтому понятие семьи составляет необходимую предпосылку к выяснению юридической природы семейного права. К сожалению, в нашем праве понятие семьи лишено всякой определенности и ясности. 1) С одной стороны, в наших законах, семья едва ли не смешивается с родом (ст. 196); с другой, – под семьей разумеется то тесно ограниченный круг лиц: родителей, жены и детей (ст. 657), то более широкий, включая некоторых боковых родственников и даже лиц не родственных, но принятых в семью (ст. 22 Полож. 28 июня 1912 г., см. стр. 238 и сл.). К тому же сенат оперирует с особым понятием семьи как трудовой единицы – крестьянского двора[см. сноску 1]. Таким образом, при толковании норм права приходится каждый раз исходить из понятия семьи в конкретном случае. Далее, следует заметить также, 2) что неясна и сама основа организации семьи: есть ли семья союз свободных личностей или подчиненных. Сенат, по общему смыслу наших законов, признает, что семейный союз зиждется на началах власти, попечения и подчинения, что этот союз проникнут естественными и нравственными началами, что государственная власть вмешивается в семейный союз в исключительных случаях, когда имеется злоупотребление властью и вообще колебание, отрицание нравственных основ семьи (08/95). С таким пониманием семьи в литературе не соглашаются (Вормс)[см. сноску 2]. Тем не менее, едва ли можно отрицать, хотя это и противоречит современным воззрениям на семью, что наши законы в области личных отношений оперируют с понятием власти, исходя из представлений о семейном праве, как главенстве мужа (ст. 107), т.е. о преимущественном перед волей родителей повиновении жены воле своего супруга (ст. 108), и прямо о родительской власти (ст. 164 и сл., ср. ст. 108). Другой, конечно, вопрос, насколько представления эти последовательно проведены в законе, и насколько вообще идея попечения о лице и имуществе членов семьи (ср. ст. 225) и вообще идея блага подвластных, принятая нашим новым законодательством (ст. 1316, 13210), не превращает право власти в правообязанность, не лишенную публично-правного характера.
1. Поэтому понятие семейного права как семейной власти в смысле большого или меньшего поглощения правовой личности подвластных, не может быть одинаковым.
У разных народов и в разные времена у одного и того же народа понятие семейного права не совпадало[см. сноску 3]. В современном праве опекунская власть, как некогда имущественное право родичей, уступила ныне окончательно свое место идее публично-правовой обязанности граждан вообще, родителей в частности. Родительская власть проникается все более и более началами опекунского права; так, напр., даже у нас родительская власть по имуществу детей прямо приравнена к опекунскому праву (ст. 180). Упорнее сохраняется на Западе мужняя власть, но и она, с ростом правовой личности замужней женщины, принимает все более мягкий характер помощи жене и покровительства ей[см. сноску 4]. Таким образом, три основные вида или даже типа семейного права – супружеское, родительское и опекунское – проникнуты ныне современным понятием о власти в гражданском праве как социальном служении. Все три вида существуют не ради расширения частноправовой сферы лиц властвующих, а ради успешного выполнения ими функций, возложенных на них, в смысле социального служения[см. сноску 5]. Но и в современном праве семейное право остается правом гражданским.
2. Как право гражданское, семейное право характеризуется следующими чертами:
1) Оно есть, прежде всего, право, т.к. взаимные отношения членов семьи проникнуты юридическим характером, а не эстетическим. Естественные и нравственные отношения лишь лежат в основе юридических отношений членов семьи. Поэтому, при толковании норм семейного права необходимо стремиться придать нормам юридическое значение, а не ограничиваться констатированием их нравственного характера. 2) Право это гражданское (83/20) не подлежит, по общему правилу, изменению путем договора (09/21, ius cogens), всегда замкнуто в своих основных, вышеуказанных видах и неотделимо от личности (семейное состояние), как личное право. 3) Семейное право есть абсолютное право, но, в отличие от вещного права, объектом его служит сам субъект (человек), а не объект, почему абсолютный характер семейного права лишен резкого проявления этого характера. В отношении человека абсолютность права выражается в защите семейных отношений против третьих лиц, поскольку защищаемые нуждаются в том[см. сноску 6]. 4) Семейное право, как особое право состояния человека в семье, имеет, наконец, и особые основания своего возникновения: брак (брачный союз), происхождение и другие способы (родительский союз, § 44), назначение опекунов (опека, § 46).
