Центральное место в уголовном законодательстве, теории уголовного права и судебной практике занимали и занимают вопросы, связанные с понятием (определением) преступления, формулировкой его признаков. На разных этапах развития человеческого общества, которым был характерен соответствующий уровень законов, понятие преступления рассматривалось с разных позиций. Это было предопределено тем, что преступление имеет социальное содержание, оно создает опасность для существующего строя - рабовладельческого, феодального, буржуазного, социалистического. Природа преступления, социальная природа содержания его понятия изначально рассматривались в рамках уголовно-политических учений. Платон признавал преступлением деяние, нарушающее мировую гармонию (то есть оно – разновидность социальной дисгармонии). Его последователи также признавали в качестве преступления конкретное поведение, за совершение которого следует наказание. Не идеи, не убеждения, а конкретные действия, причиняющие вред господствующему классу. Определяющим признаком понятия преступления выступал материальный, то есть характер, размер ущерба. Постепенно складывалось понятие преступления, называемого в теории уголовного права материальным. Таким образом, материальное понятие преступления предполагает абсолютизацию такого признака деяния, как его вредоносность, исключая признаки противоправности, виновности, наказуемости.
В период средневековья в связи с усилением церковной власти акцент в понимании преступления был перемещен с деяний на мысли, убеждения. Каноническое (церковное) право под видом преследования «ереси» жестоко подавляло свободолюбие, сопротивление произволу со стороны прогрессивно настроенной части населения. Преступления против религии, веры, греховных помыслов являлись наиболее значимыми, влекущими самые суровые наказания (например, взгляды Фомы Аквинского). Уголовные законы феодальных государств, в первую очередь, защищали интересы господствующего класса: королевских, царских династий, дворянства, духовенства, знати. Эти тенденции находили отражение и в законах Российского государства («Русская Правда», Уложение царя Алексея Михайловича 1649 г. и др.). Необходимо отметить, что нормативно определенного понятия преступления в рабовладельческом и феодальном законодательствах не существовало.
В период становления буржуазного строя широкое распространение получили идеи верховенства закона, идеи более четкого правового регулирования общественной жизни, нашедшие отражение и в уголовных законодательствах. Соответственно, в теории стали формироваться и новые подходы к пониманию сущности преступления, его социально-правового характера. Они были заложены в трудах гуманистов-просветителей (Томас Мор, Р. Оуэн), затем получили развитие в работах философов, юристов (Гегеля, Ш. Монтескьё, Ч. Беккариа, А. Фейербаха, Вольтера и др.). Наиболее полное теоретическое обоснование понятия преступления было представлено в трактате Ч. Беккариа «О преступлениях и наказаниях» 1764 года. Деяние могло быть признано преступлением, если оно причинило существенный вред интересам общества или создавало реальную опасность причинения такого вреда и было совершено лицом виновно - умышленно или неосторожно. В основу понятия преступления вновь было положено «деяние», то есть конкретное поведение лица, нарушившего уголовный закон, что означало придание деянию признака противоправности.
Однако буржуазным законодательством не был воспринят этот подход. В основу нормативных определений преступления в большинстве европейских государств было положено получившее широкое распространение формальное понятие преступления. В нём на первый план выдвигается признак противоправности или наказуемости деяния.
Уголовные кодексы зарубежных стран и в настоящее время содержат различные формулировки понятия преступления, но его основные признаки остаются неизменными. Например, в ст. 121-1, 121-2, 121-3 УК Франции определено основание уголовной ответственности: а) собственное деяние, б) деяние, совершенное виновно, в) деяние, ответственность за совершение которого предусмотрена действующим уголовным законом.
Статья 1 УК Швейцарии «Нет наказания без указания на это в законе» гласит, что наказуемым является только тот, кто совершает деяние, которое точно запрещено законом под угрозой наказания. В ст. 18 УК эта дефиниция дополнена признаком виновности деяния.
Согласно уголовному закону Ирана «преступлением признается любое действие (бездействие), которое подлежит наказанию по настоящему Закону». Таким образом, определяющими признаками являются противоправность либо наказуемость деяния.
В русском уголовном праве дореволюционного периода наиболее распространенным было формальное определение преступления. Так, профессор Г. Солнцев отмечал, что преступление есть внешнее, свободное, положительными законами воспрещенное деяние, против политического равенства и свободы целого государства или частных граждан устремляемое и правомерное наказание за собой влекущее[104]. Такой подход к определению преступления как социально-правового понятия вполне соответствовал и соответствует принципу – нет преступления, нет наказания без указания о том в законе. Тем не менее, в конце 19 - начале 20 века подобное понятие преступления получило критическую оценку некоторых криминалистов. Например, профессор Н.С. Таганцев отмечал, что «такое определение преступного деяния при ближайшем его рассмотрении представляется недостаточно полным и формальным. Норма права сама по себе есть формула, понятие, созданное жизнью, но затем получившее самостоятельное, отвлеченное бытие. Норма может получить жизненный облик, стать реальным элементом юридической жизни, но не всегда существуют необходимые для этого условия, а между тем преступное деяние есть всегда и безусловно жизненное явление». Поэтому автор предлагает дополнить формальное определение понятия преступления материальным содержанием: преступным почитается деяние, посягающее на юридическую норму в ее реальном бытии; или, выдвигая более рельефно содержание посягательства, - деяние, посягающее на охраненный нормой интерес жизни [105].
Дефиниция, предложенная Н.С. Таганцевым, представляла собой уже формально-материальное понятие преступления. Уголовные кодексы РСФСР, Уголовные кодексы Союзных республик, входивших в состав СССР, закрепляли в своих нормах формально-материальное понятие преступления. Так, ст. 7 УК РСФСР 1960 года устанавливала: «Преступлением признается предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние (действие или бездействие), посягающее на общественный строй СССР, его политическую и экономическую системы, социалистическую собственность, личность, политические, трудовые, имущественные и иные права и свободы граждан, а равно иное, посягающее на социалистический правопорядок общественно опасное деяние, предусмотренное уголовным законом». Законодатель подробнейшим образом описал содержание общественной опасности как признака преступления, но не включил в понятие преступления признак виновности. Аналогичным образом понятие преступления было определено в Уголовных кодексах Союзных республик.
Более совершенную формулировку понятия преступления содержит действующий Уголовный кодекс Российской Федерации 1996 года. В части 1 ст. 14 УК РФ преступление определено следующим образом: «Преступлением признается виновно совершённое общественно опасное деяние, запрещённое настоящим Кодексом под угрозой наказания». Законодатель кратко, но с достаточной точностью сформулировал следующие признаки преступления. В основе понятия преступления лежит деяние (действие либо бездействие), то есть конкретное поведение, деятельность определенного физического лица. Никакие мысли, идеи человека не могут быть признаны преступными, если они не получили реализацию в его поступках. Как образно, используя поэтические образы, отмечал в своё время известный русский учёный-криминалист Н.С. Таганцев, «бессмертный гордый разум человека лишь самому себе даёт ответ за каждое движение тайной мысли. Слова твои, деянья - судят люди, но помышления единый видит бог»[106].
Законодатель называет две формы преступного поведения: действие и бездействие. Действие – это активная форма поведения, в основе которого лежит соответствующее телодвижение и приводимые им в движение силы природы, физические или химические закономерности. Бездействие - это пассивная форма поведения, то есть воздержание от совершения каких-либо действий. Для признания бездействия преступным должны быть установлены два условия: а) обязанность действовать в соответствующей ситуации, б) возможность действовать. Обязанность совершать соответствующие действия, например оказание медицинским работником помощи больному, может быть предусмотрена нормативными актами, должностными обязанностями. Эта обязанность может быть порождена предыдущим поведением лица. Например, при причинении вреда здоровью прохожего в результате совершения дорожно-транспортного происшествия виновный обязан оказать ему помощь. Невыполнение этой обязанности, то есть бездействие виновного в ДТП, влечет уголовную ответственность. Возможность действовать, то есть совершать обязательные для лица действия, предполагает отсутствие обстоятельств, обусловливающих невозможность совершить эти действия. Так, лицо, совершившее дорожно-транспортное происшествие, в результате полученных телесных повреждений физически не может оказать помощь потерпевшему. Только при наличии обязанности и возможности совершать предусмотренные действия бездействие при наличии иных необходимых признаков признается преступным.
Деяние в уголовно-правовом смысле представляет собой совокупность психофизиологических свойств, поэтому оно должно обладать признаком, который определяют в литературе как «волимость». Деяние должно совершаться в соответствии с волей действующего лица. В ситуациях, когда свободное волеизъявление ограничено, например, в случае воздействия непреодолимой силы, деяние не может быть признано преступным (природные катаклизмы, чрезвычайные обстоятельства, созданные людьми). Например, врач скорой помощи не оказал медицинского содействия больному вследствие того, что служебная автомашина попала в аварию. Не признаются преступным поведением рефлекторные телодвижения человека или действие, совершенное в бессознательном состоянии. В некоторых Уголовных кодексах зарубежных стран содержатся нормы, закрепляющие рассмотренный признак. Например, ст. 6.01 УК штата Техас устанавливает: «Лицо совершает посягательство на деяние только тогда, когда оно по собственной воле осуществляет поведение, включающее в себя действие, бездействие или владение».
Уголовный кодекс Российской Федерации также содержит норму (ч. 1 ст. 40 УК), которая определяет последствия для лица при причинении им вреда охраняемым уголовным законом интересам в результате физического принуждения. Деяние не признается преступным, если вследствие такого принуждения лицо не могло руководить своими действиями (бездействием). В данном случае законодатель имеет в виду непреодолимое физическое принуждение, когда воля лица подавлена полностью. Если физическое принуждение полностью не лишает лицо возможности действовать по своему усмотрению, применяются правила, предусмотренные законом для состояния крайней необходимости (ст. 39 УК РФ).
Деяние может быть признано преступлением только тогда, когда оно обладает признаком общественной опасности. Таким образом, это деяние, причинившее существенный вред охраняемым уголовным законом интересам или создавшее реальную угрозу такого причинения. В свое время Г.В.Ф. Гегель отмечал, что деяние является главным мерилом тяжести совершенного преступления, поэтому степень вреда оказывает основное влияние на назначение наказания[107]. Общественная опасность - это объективная категория, содержание которой определяют все элементы состава преступления (объект, особенности объективной и субъективной сторон, свойства субъекта). Так, убийство значительно опаснее, чем неосторожное причинение смерти; разбой - кражи и т.д.
Общественная опасность как материальный признак деяния имеет качественную и количественную оценки (критерии общественной опасности). Качественная оценка, или характер общественной опасности, определяется, прежде всего, ценностью объекта. Так, посягательство на жизнь по своему характеру значительно опаснее посягательства на собственность. Характер общественной опасности деяния предопределяет его место в системе Особенной части УК, так как её разделы, главы выделены в соответствии с рассматриваемым признаком, то есть объектом посягательства. Можно сказать, что по этому свойству общественной опасности выделяют виды преступлений.
Количественная оценка общественной опасности деяния - это такой её критерий, как степень. Она дифференцирует отдельные преступления внутри соответствующего вида преступлений. Например, кража велосипеда и кража автомобиля по характеру общественной опасности схожи, то есть и в первом, и во втором случае имеют место посягательства на отношения собственности (ст. 158 УК РФ). Однако по степени общественной опасности эти деяния существенно отличаются. Следовательно, степень общественной опасности может зависеть от размера последствий, способа, орудий и средств, мотива, цели и других обстоятельств совершения преступления.
Виновное и общественно опасное деяние должно быть противоправным, то есть прямо названным в уголовном законе. Запрет на совершение общественно опасного виновного деяния может быть установлен только уголовным законом. В ч. 1 ст. 1 УК РФ установлено: «Уголовное законодательство Российской Федерации состоит из настоящего Кодекса. Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат включению в настоящий Кодекс». Полная кодификация уголовно-правовых норм является необходимой предпосылкой обеспечения принципа законности в правоприменительной практике. Этот признак является реальным воплощением принципа законности (ст.3 УК РФ), его законодательное закрепление исключает возможность применения уголовного закона по аналогии.
В литературе противоправность принято называть формальным признаком в отличие от общественной опасности как материального признака. От него, как уже указывалось ранее, произошло формальное понятие преступления. При этом не следует понимать слово «формальный» исключительно в его отрицательном звучании, когда форме отдают предпочтение перед содержанием, отрывают ее от последнего. Использование этого признака не означает преклонения перед буквой закона при полном пренебрежении к его смыслу и духу. Наоборот, только сочетание материального и формального признаков деяния создают понятие преступления, они равнозначные его свойства. Их органическое сочетание лежит в основе процессов криминализации и декриминализации. Развитие общественных отношений, научно-технический прогресс, иные объективные условия могут изменять круг общественно опасных деяний, причиняющих вред обществу. Но они не могут быть признаны преступлением до тех пор, пока законодатель не признает их таковыми и не включит в УК. Так, с 1 января 1997 года вступил в силу новый УК, а через год была введена ст.2151, предусматривающая ответственность за несанкционированное отключение электроэнергии. В последующие годы законодатель включил несколько десятков новых составов преступлений. Одновременно некоторые составы преступлений были исключены из системы Особенной части Уголовного кодекса РФ, например, оскорбление (ст.130 УК), обман потребителей (ст. 200 УК).
Законодатель включил в УК РФ 1996 г. норму, которая устанавливает: «Настоящий Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации и общепризнанных принципах и нормах международного права». Эта новелла уголовного законодательства вносит определенные нюансы в содержание признака противоправности. Во-первых, каково соотношение уголовной противоправности с положениями Конституцией РФ? Нормы основного закона страны определяют направление и содержание процессов криминализации и декриминализации деяний. Они носят обобщенный характер, например, определяют формы собственности и гарантируют обеспеченность их охраны государством. Уголовный закон конкретизирует и определяет меры по обеспечению их охраны, формулируя конкретные составы преступлений и устанавливая санкции за нарушение соответствующих запретов.
При определении соотношения норм отечественного (внутригосударственного) и международного уголовного права следует исходить из положений Федерального закона от 15 июля 1995 г. № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации»[108].
Деяние, то есть активное или пассивное общественно опасное и противоправное поведение, может быть признано преступным лишь тогда, когда оно совершено виновно, то есть умышленно или неосторожно. Законодатель восполнил пробел, имевший место в определении преступления в УК РСФСР 1960 года. Включением этого признака в понятие преступления исключается возможность объективного вменения, то есть ответственности за невиновное причинение вреда, каким бы тяжким он ни был. Признак виновности красной нитью проходит через весь Уголовный кодекс, начиная с установления принципа вины (ст.5 УК) и заканчивая указанием на него в диспозициях конкретных норм Особенной части.
Новые Уголовные кодексы государств - бывших Союзных республик в большей части аналогичным образом определяют этот признак преступления. Однако законодатель Украины отошел от этой формулы и создал несколько измененное понятие преступления. Статья 11 УК Украины устанавливает: «Преступлением является предусмотренное настоящим Кодексом общественно опасное виновное деяние (действие или бездействие), совершенное субъектом преступления». Как видим, виновность отнесена к деянию - виновное деяние, а не к деятельности – виновно совершенное деяние, как в УК РФ. Аналогичным образом определено понятие преступления и в УК Республики Таджикистан. Подход законодателя России к определению преступления, как представляется, в большей мере отвечает содержанию понятия преступления как соответствующего образа поведения.
За виновно совершённое общественно опасное противоправное деяние должно быть предусмотрено соответствующее наказание, то есть оно должно быть наказуемым. Этот признак преступления отражает положения, зафиксированные в ч. 2 ст.2 и ч.1 ст.3 УК РФ. Наказуемость неразрывно связана с признаком противоправности - каждая норма Особенной части Уголовного кодекса наряду с диспозицией содержит санкцию, определяющую вид (виды) и пределы наказания. С учетом этого положения некоторые авторы не выделяют наказуемость в качестве самостоятельного признака, а включают этот признак в содержание противоправности. Например, профессор Н. Ф. Кузнецова отмечает: «Третьим обязательным свойством преступления является его уголовная противоправность. Это юридическое (в отличие от социального) свойство деяния. Она представляет собой: а) запрещенность; б) угрозу наказанием»[109].
Придание понятию преступления признака наказуемости не означает, что лицу, совершившему преступление, обязательно будет назначено наказание. Уголовное законодательство предусматривает ряд обстоятельств, которые дают возможность освободить лицо от уголовной ответственности и наказания (ст. 75 - 85 УК РФ).
Часть 2 ст.14 УК закрепляет положение, согласно которому не является преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного Уголовным кодексом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности (в ред. Федерального закона от 25. 06. 1998 г. № 92-ФЗ). Законодатель, вводя эту норму, предупреждает правоприменителей, что формального сходства совершённого деяния с признаками соответствующего преступления недостаточно. Необходимо установить, что этому деянию присуща такая степень общественной опасности, при которой создаётся реальная угроза причинения вреда общественным отношениям. Например, органы следствия привлекли Д. к уголовной ответственности по ч. 1 ст. 158 УК РФ за то, что он с территории акционерного общества украл шестерню стоимостью 175 руб., которая принадлежала Б. Можно ли признать это деяние преступлением в смысле ст.158 УК РФ «Кража»? Конечно, нет, хотя все признаки налицо, поэтому суд прекратил уголовное дело в связи с малозначительностью деяния.
Нередко малозначительное деяние, не являющееся преступлением в силу отсутствия общественной опасности, может образовать состав иного правонарушения - административного, дисциплинарного. В этом случае ответственность наступает в рамках соответствующего законодательства. Так, ст.213 УК определяет хулиганство как грубое нарушение общественного порядка, выражающее явное неуважение к обществу и сопряжённое с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, или совершенное по экстремистским мотивам. Если лицо нарушает общественный порядок, выражая неуважение к обществу, но не применяет оружия и в совершенных действиях не усматривается указанный в законе мотив, имеет место мелкое хулиганство.
Рассматриваемое положение наиболее удачно изложено в УК Республики Беларусь. Согласно ч. 4 ст. 11 УК «не является преступлением действие или бездействие, формально содержащие признаки какого-либо деяния, предусмотренного настоящим Кодексом, но в силу малозначительности не обладающие общественной опасностью, присущей преступлению. Малозначительным признается деяние, которое не причинило и по своему содержанию и направленности не могло причинить существенного вреда охраняемым уголовным законом интересам. Такое деяние в случаях, предусмотренных законом, может повлечь применение мер административного или дисциплинарного взыскания».
С такими признаками преступления, как общественная опасность и противоправность деяния, органически связаны понятия процессов криминализации и декриминализации в уголовном законодательстве, понятие которых было дано выше. Общее основание криминализации и декриминализации соответствующих деяний связано с переоценкой на соответствующем этапе общественного развития степени их общественной опасности. Например, к моменту принятия Уголовного кодекса РФ 1996 г. в России произошли принципиальные политические и социально-экономические преобразования. В силу этого Особенная часть уголовного законодательства РФ пополнилась указанием на многие составы преступлений в сфере экономической деятельности, службы в коммерческих и иных организациях. Одновременно многие деяния, ранее совершаемые в сфере хозяйственной деятельности, утратили ту степень общественной опасности, которая позволяла признавать их преступными. Это, например, осуществление частнопредпринимательской деятельности и коммерческого посредничества, спекуляция, изготовление или хранение без цели сбыта крепких спиртных напитков домашней выработки и др. Утратили необходимый уровень общественной опасности такие деяния, как нарушение паспортных правил, занятие бродяжничеством или попрошайничеством. Поэтому все эти деяния ныне не предусматриваются в качестве преступных нормами Особенной части УК РФ. Необходимо иметь в виду, что процессы криминализации и декриминализации имеют место не только при смене Уголовных кодексов, но и в процессе текущего правотворчества при изменении криминальной ситуации в стране, преобразовании определенных сфер существования социума и др.
