Неокантианские концепции права.

23.7. Неокантианские концепции права. Рудольф Штаммлер

Штаммлер Рудольф (1856-1938) — немецкий философ права, представитель неокантианской теории права.

Эпоха. Во второй половине XIX в. немецкий философ О. Либман (1840-1912) провозгласил лозунг «Назад к Кан­ту!». С этим временем (1865 г.) связывают начало неоканти­анской философии. Сложились две школы неокантианства — марбургская (Г. Коген, П. Наторп и др.) и фрайбургская (В. Виндельбанд и Г. Риккерт). Идеи марбургской школы нашли свое воплощение в трудах Рудольфа Штаммлера.

Биография. Профессор гражданского права: с 1885 г. — университета в Галле, с 1916 г. — университета в Берлине.

Логическое основание политико-правового учения: Неокантианство — развитие теории познания и теории мо­рали Иммануила Канта применительно к пониманию права.

Вслед за Кантом Штаммлер полагал, что понятие права нельзя вывести из разрозненных фактов правовой действи­тельности методом индукции: «Понятие права не может быть установлено на основании наблюдения над отдельны­ми случаями права». Право следует понимать как логичес­кую данность, т.е. «общезначимые условия» общественной жизни людей.

Р. Штаммлер применил телеологический подход к пони­манию права.

Телеология (от греч. telos — цель и logos — слово) — уче­ние о целесообразности человеческой деятельности.

Основные работы: «Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания истории» (1896), «Уче­ние о правильном праве» (1902); «Сущность и задачи пра­ва и правоведения» (1906); «Теория правоведения» (1911); «Учебник философии права» (1922).

Содержание политико-правового учения. Штаммлер критикует К. Маркса за материалистическое понимание истории, в основе которого лежит причинное объяснение социальных явлений. Так, в работе «К критике политичес­кой экономии. Предисловие» (1859) К. Маркс сформули­ровал закон, согласно которому изменения в производ­ственных отношениях (экономическом базисе) влекут за собой изменения в общественных явлениях (надстройке), к

424____ Глава 23. Политические и правовые учения...

которым относится и право: «С изменением экономичес­кой основы более или менее быстро происходит переворот во всей громадной надстройке».

Штаммлер категорически не приемлет точку зрения на право, согласно которой «право как бы находится в вассаль­ной зависимости от хозяйства». «Это совершенно неверно, так как вне юридического регулирования производственных общественных отношений не существует. Последние не представляют собою ничего иного, как только взятые под определенным углом зрения правоотношения, юридически урегулированные взаимоотношения людей».

Штаммлер отрицает даже саму возможность исследо­вать хозяйственную деятельность людей вне правовых форм, противопоставляя себя ученым политэкономам, которые всегда стремились изолированно исследовать хо­зяйственную деятельность людей. Однако он допускает са­мостоятельное исследование права как формы этой дея­тельности.

Правовая теория. Каузальному (причинному) подходу к пониманию права, предложенному Марксом, Штаммлер противопоставил телеологический подход.

Как и все неокантианцы, Штаммлер, считал, что право не подчиняется действию закона причинности. Право для неокантианцев — это продукт человеческого духа, и потому оно связано с логической и этической деятельностью чело­века, т.е. включено в область явлений теологических.

Штаммлер полагал, что «общественная жизнь людей» — это жизнь, которая всегда урегулирована внешним обра­зом — правом, или конвенциональными нормами.

Конвенциональные нормы (лат. conventio — соглаше­ние) — социальные нормы, выработанные на основе добро­вольного соглашения сторон.

При анализе этой жизни следует отличать форму от содержания, т.е. регулирующую форму правового, или кон­венционального, характера от регулируемой материи — совместной деятельности людей, направленной на удовлет­ворение их потребностей: «Каждая правовая норма необхо­димо имеет своим содержанием возможную совместную деятельность людей, следовательно, право как совокуп­ность этих норм означает только форму социальной жиз­ни»; «правовое регулирование есть форма общественного бытия людей». Таким образом, для Штаммлера детермини-

23.7. Неокантиа нские концепции права...

рующую (определяющую) роль в общественной жизни иг­рает форма (в логическом, а не каузальном, или генетичес­ком смысле). Он формулирует закон: «Закономерность со­циальной жизни людей есть закономерность юридической формы ее».

В отличие от Маркса первоосновой общественной жиз­ни людей Штаммлер признает право. Он связывает про­гресс в развитии общественной жизни людей с прогрессом права, а не с социальной революцией, отстаиваемой теоре­тиками «научного социализма». Штаммлер называет со­циалистов акушерами, которые надеются облегчить акт ро­дов социалистического общества, которое «уже сокрыто в материнском лоне современного общества». Однако разви­тие общественной жизни людей, считал Штаммлер, будет идти путем изменения права как регулирующей его фор­мы. Критерии же изменения права задаются «естествен­ным правом с меняющимся содержанием», под которым он понимает «прогрессирующее уразумение возможной спра­ведливости».

Понятие права. Штаммлер поставил перед собой задачу выработать «высшее понятие права», рассмотрев право как явление телеологическое, как некое «содержание созна­ния»: «Право принадлежит к миру мышления, который мы обозначим как воление, т.е. как сознание целей».

Штаммлер отличает социальное «воление» (воление для других) от нравственного (воления для себя). Социальное воление — это «правило, связывающее многих лиц и сто­ящее над ними». Штаммлер выделяет различные виды со­циального «воления»: право, мораль, обычаи, конвенцио­нальные правила, произвол.

Право — это разновидность социального воления. От других видов социального «воления» его отличает прину­дительный характер: «Право есть такое принудительное регулирование совместной жизни людей, которое по са­мому смыслу своему имеет не допускающее нарушения значение». Именно в силу того, что право обладает прину­дительностью, оно «...есть необходимое средство для обш,е-значимой закономерности социальной жизни людей». Кроме того, право — это всегда социальное «воление» «связанных общими целями лиц». Этот критерий, полагает Штаммлер, позволяет отличить простое предписание, в котором содер­жится лишь произвол правителя и выражается только его личное настроение, от правового предписания. В правовом

Глава 23. Поли тические и правовые учения.

23.7. Неокантианские концепции права...

 

предписании лицо, которое что-либо предписывает, стре­мится и само быть связанным установленным им правилом. Заслуга в различении права и произвола в области права, по мнению Штаммлера, принадлежит Рудольфу Иерингу, ко­торый произволом называл предписание законодателя, на­ходящееся в противоречии с общими принципами права.

Итак, право — это социальное «воление>>, имеющее принудительный характер, являющееся средством обеспе­чения общезначимых действий в обществе, это всегда со­циальное воление, связанных общими целями лиц.

Р. Штаммлер предлагает следующие определения поня­тия права: «право есть необходимое условие для законо­мерного построения социальной жизни человека»; «право повсюду является не чем иным, как формальным способом, путем которого люди должны сообща вести борьбу за су­ществование».

Выработав телеологическое понятие права, Р. Штам­млер решает проблему оправданности принуждения по­средством правовых норм, абстрагируясь от справедливого или несправедливого содержания этих норм.

В отличие от И. Канта, который связывал правовое при­нуждение с необходимостью обеспечить общую для всех свободу, Штаммлер объясняет правовое принуждение ссылкой на общественную,жизнь людей: «Право есть такое принудительное регулирование жизни людей, которое по самому смыслу своему имеет не допускающее нарушения значение».

В своей теории права Штаммлер предлагает в качестве критерия оценки права как справедливого или несправед­ливого, истинного или нет, понятие «основной идеи пра­ва»: «Истинное право — это такое право, которое в каждом отдельном положении вообще согласуется с основной иде­ей права».

Основная идея права для Штаммлера соответствует главной цели общественной жизни людей — становлению «общества свободно хотящих людей»: «Закономерность со­циальной жизни может заключаться только в идеальном масштабе для общества, регулирование которого должно производиться в смысле имеющего всеобщее значение вни­мания ко всякому подчиненному праву, так что каждый член союза трактуется и определяется так, как он должен хотеть, в качестве мыслимого свободным существа. Обще-

ние людей, способных к свободному выражению своей воли (Gemeinschaft freiwollender Menschen), — такова бе­зусловная конечная цель социальной жизни».

«Общество свободно хотящих людей» Штаммлера — это общество, которое состоит из моральных личностей, дей­ствующих в соответствии с категорическим императивом Канта, в котором каждый человек — это самоцель, а не средство для достижения своих целей другими.

Классификация права. Штаммлер различал два вида права: справедливое право и несправедливое право.

Справедливость — это качество права, которое «принад­лежит правовой норме в том случае, если ее условное содержание соответствует общей идее человеческого обще­ния — "социальному идеалу"». Исходя из такого понима­ния, Штаммлер признает норму Германского гражданского уложения о ничтожности ростовщических договоров спра­ведливой нормой, так как «каждый должен быть уважаем другим в качестве сочлена общежития и не может быть од­носторонне используем им».

Германское гражданское уложение. Раздел 3, глава 2, § 138. «Сделка, нарушающая правила общественной нрав­ственности, ничтожна. Ничтожна в особенности сделка, по которой одно лицо, пользуясь нуждой, легкомыслием или неопытностью другого, взамен каких-либо услуг со своей стороны выговаривает или заставляет предоставить себе или третьему лицу имущественную выгоду, размеры которой настолько превосходят ценность услуг, что выгода, при дан­ных обстоятельствах дела, представляется явно несораз­мерной оказанным услугам».

В то же время, считал Штаммлер, «институт рабства хотя и был у римлян действующим правом, однако был не­справедливым, так как нарушал саму идею права».

В отличие от Б. Констана, считавшего, что несправедли­вые законы не должны применяться судьями и другими правоприменителями, Штаммлер полагал иначе. Он писал: «Бывает дурное по содержанию право, и, тем не менее, оно обладает правовым действием».

Судьи, по мнению Штаммлера, должны применять пра­вовые нормы без предварительной оценки этих норм на со­ответствие справедливости: «Методический ход доказа­тельств в вопросе о том, обладает ли известное правовое решение в данном положении свойством справедливости, не имеет совершенно ничего общего с вопросом, должен ли

Глава 23. Политические и правовые учения...

судья и стороны применять, или оставить без внимания это решение».

Концепция «естественного права с изменяющимся содер­жанием». В конце XIX в. Р. Штаммлер вновь обратился к понятию естественного права и обосновал актуальность этого понятия для правовой культуры Запада, став основа­телем теории возрожденного естественного права. Штам­млер доказал значимость понятия «естественного права с изменяющимся содержанием».

По его мнению, представители «старой» школы есте­ственного права XVII — XVIII вв. (Гроций, Гоббс, Руссо и др.) считали возможным определить естественное право как идеальное, т.е.:

S существующее рядом с позитивным правом;

■S соответствующее либо «природе человека», либо «природе права»;

S обладающее «неизменным содержанием»;

■S пригодное «для всех стран и времен».

Штаммлер, стремясь к научной строгости, подобной ес­тественным наукам, писал: «Естественное право в таком смысле должно быть признано научно невозможным». Он считая, что доказать невозможность существования иде­ального права очень просто: можно сослаться на нацио­нальные и временные различия в правовых нормах, либо на большое разнообразие взглядов мыслителей на то, что же такое идеальное право.

Штаммлер восстанавливает научное значение понятия естественного права, исходя из того, что оно выполняет особую роль в жизни общества. Естественное право, по мнению Штаммлера, -- это «путеводная звезда для законо­дателя», компас «в руках законодателя для усовершенство­вания позитивного права». В то же время: «Создание нра­ва, согласного по своему содержанию с природой, имеет своим «назначением» только одно: это согласное с приро­дой право должно служить целью для законодателя; само же по себе оно не может служить нормой для судьи и для административных властей».

Штаммлер не допускает существования идеального пра­ва с незыблемым содержанием: «Заблуждение старых тео­ретиков права в том, что они искали такое определенное право, которое имело бы абсолютное значение». Он при­знает лишь научную возможность обнаружить в истори­чески изменчивом праве «истинное» право, которое ори­ентируется на социальный идеал как свою конечную цель.

2 3.8. Учени е Макс а Вебера о го сударстве и праве 429

Это право Штаммлер называет «естественное право с из­меняющимся содержанием»: «Следовало бы поставить себе задачу найти такое естественное право, которое имело бы сменяющееся содержание: тут были бы такие правовые нормы, которые при эмпирически обусловленных отноше­ниях содержали бы в себе теоретически истинное право». Такое естественное право не представляет собой какое-либо конкретное право — это лишь «единый формальный метод суждения о праве».

Правовая теория Р. Штаммлера получила неоднознач­ные оценки в научной среде. Так, Макс Вебер, автор книги «Протестантская этика и дух капитализма», критиковал Штаммлера за то, что он отрицал возможность изучать хо­зяйственную деятельность людей вне правовых форм. По мнению Вебера, вполне возможно исследование хозяйствен­ной жизни с этических или государствоведческих позиций, изолированно от правовых форм. Б.А. Кистяковский при­числил Штаммлера к представителям философского мониз­ма за то, что тот «отождествил право как форму, внешне ре­гулирующую социальную жизнь, с формами мышления или категориями, определяющими, согласно Канту, всякое науч­ное познание».

Книга Штаммлера «Хозяйство и право с точки зрения материалистического понимания истории» пользовалась популярностью в России и способствовала переходу «ле­гальных марксистов» (П.Б. Струве, Н.А. Бердяев, С.Н. Бул­гаков) к идеализму.

С именем Штаммлера связано возрождение интереса к теории естественного права в XX в. на Западе (Г. Радбрух и др.) и в России (П.И. Новгородцев и др.).

В 1960-х гг. теоретики социал-демократии обратились к учению Штаммлера, открыв у него обоснование идеи де­мократического и этического социализма.

23.8. Учение Макса Вебера о государстве и праве

Вебер Макс (1864-1920) — немецкий социолог, исто­рик, экономист и юрист, видный общественный и полити­ческий деятель. Внес большой вклад в развитие политичес­кой, государствоведческой и правовой мысли.

 

т\

430____ Глава 23. Политические и правовые учения... _

Эпоха. Бурное развитие естественных наук и техноло­гий. Для политической ситуации последней четверти XIX в. в Германии была характерна борьба немецкого юнкерства и буржуазии. 1914 г. — начало Первой мировой войны, Ок­тябрьская революция в России 1917 г., через год — рево­люция в Германии, капитуляция Германии в 1918 г., Вей­марская республика.

Биография. Макс Вебер родился в состоятельной семье в г. Эрфурте. В ранней юности увлекся политикой. Изучал юриспруденцию в Гейдельбергском университете, одно­временно занимался политэкономией и экономической ис­торией.

Круг интересов Вебера был необычайно широк. Уни­версально образованный, он разбирался во многих облас­тях общественных наук: праве, философии, социологии, политэкономии, хорошо знал историю политических тео­рий, науки, религии. Он выступал как логик и методолог — разработал принципы познания социальных наук

В 1893 г. М. Вебер — приват-доцент в Берлинском уни­верситете, с 1894 г. — профессор университета во Фрейбур-ге, с 1896 г. — в Гейдельберге. В 1898 г. тяжелое душевное расстройство вынудило его отказаться от преподавания, к которому Вебер вернулся лишь в 1919 i^. Умер в Мюнхене.

Логическое основание политико-правового учения. Междисциплинарный подход (исторический, экономичес­кий, социологический) к исследованию государственных и правовых явлений. Испытал влияние французского истори­ка и социолога Токвиля (1805-1859), немецкого философа Гегеля и др. критически относился к материалистическому взгляду на историю К. Маркса.

Основные работы: «Хозяйство и право» (1922); «О не­которых категориях понимающей социологии» (1913); «Политика как призвание и профессия» (1918).

Содержание политико-правового учения. Социологи­ческое понятие современного государства. М. Вебер ис­пользовал социологический и исторический подходы к по­ниманию современного государства. Любое государство, как факт наблюдаемый, невозможно определить, анализи­руя лишь разнообразную деятельность государства в раз­личные исторические эпохи.

Вебер полагал, что, с одной стороны, нет таких задач, которые те или иные государства не стремились бы решать, а с другой — трудно назвать исключительные задачи, кото­рые могло бы решать только государство.

23.8. Учение Макса Вебера о государстве и праве 431

Но если невозможно назвать эти исключительные задачи (экономические, политические и др.) и на основе этих задач дать определение государства, то средство решения этих за­дач назвать можно — это легитимное физическое насилие. Для определения современных государств (а также госу­дарств, им предшествующих) Вебер называет это насилие специфическим средством, которое государства могут ис­пользовать для выполнения этих задач: «Государство еаь го человеческое общество, которое внутри определенной обла­сти — "область" включается в признак! — претендует (с ус­пехом) на монополию легитимного физического насилия».

«Чистые» типы легитимности (оправданности) господ-ства. Вебер конкретизировал свое социологическое пони­мание государства. Он полагал, что в государстве «леги­тимное физическое насилие» могут применять только носители государственной власти, а все остальные должны подчиняться — именно в силу легитимности этой власти: «Государство, равно как и политические союзы, историчес­ки ему предшествующие, есть отношение господства людей над людьми, опирающееся на легитимное (то есть считаю­щееся легитимным) насилие как средство».

Вебер различал три «идеальных» типа легитимности (оправданности) такого рода господства:

1) традиционный;

2) харизматический;

3) легально-рациональный.

Традиционный тип легитимности позволяет людям оп­равдать власть, которой обладают патриархи и патримони­альные князья. В этом случае основанием легитимности выступает уважение к сложившейся традиции, т.е. «авто­ритет нравов, освященных искомой значимостью и при­вычной ориентацией на их соблюдение».

Харизматический тип легитимности позволяет людям оправдать власть, которой обладают над ними: пророк, «из­бранный князь-военачальник, или плебисцитарный влас­титель, выдающийся демагог и политический партийный вождь». В этом случае основанием легитимности выступает уважение к внеобыденному личному дару (харизме) како­го-либо человека, которому можно полностью и слепо до­вериться и который становится для народа вождем-героем.

Легально-рациональный тип легитимности позволяет лю­дям оправдать власть современных «государственных слу­жащих». В этом случае основанием легитимности выступает уважение к законам — рационально созданным правилам,

Глава 23. Политические и п р авовые учения...

которыми строго определена компетенция государствен­ных служащих.

Понятие современного государства. М. Вебер определил современное государство как осуществление тенденции возрастающей интеллектуальной рационализации западно­го капиталистического общества: «Вообще «государство» как политический институт с рационально разработанной «конституцией», рационально разработанным правом и ориентированным на рационально сформулированные правила, на «законы», управлением чиновников-специали­стов в данной существенной комбинации решающих при­знаков известно только Западу, хотя начатки всего этого были в других культурах».

Современное государство, по Веберу, возникает через «экспроприацию других "частных" носителей управленчес­кой власти, то есть тех, кто самостоятельно владеет сред­ствами предприятия управления и военного предприятия, средствами финансового предприятия и имуществом лю­бого рода, могущим найти политическое применение».

Современное государство — отрицание политических об­разований, существовавших на Западе в феодальную эпоху. Тогда сеньор осуществлял свое господство с помощью само­стоятельной «аристократии» (вассалов), разделяя с нею гос­подство. Современное же государство возникает лишь тогда, когда кто-то (государь) все функции управления берет «под собственный контроль, назначает оплачиваемых чиновни­ков и таким образом осуществляет «отделение» должност­ных лиц от орудий их деятельности».

Исследование генезиса современного государства позво­лило Веберу выработать соответствующее его определение: «Современное государство есть организованный по типу учреждения союз господства, который внутри определен­ной сферы добился успеха в монополизации легитимного физического насилия как средства господства и с этой це­лью объединил вещественные средства предприятия в ру­ках своих руководителей, а всех сословных функционеров с их полномочиями, которые раньше распоряжались этим по собственному произволу, экспроприировал и сам занял вместо них самые высшие позиции».

Современное государство сформировалось там, где ору­дия государственного управления сконцентрировались «по­средством создания бюрократически сконструированной че­ловеческой машины, находящейся в руках того, кто эту машину контролирует». «При смене лица, находящегося во главе этой машины», ничего принципиально не меняется.

_____ 23.8. Учение Макса Вебера о госуд а рстве и праве 433

Характеристики государственной бюрократии. М. Вебер вывел закон роста бюрократии, т.е. роста числа должностей и «спроса на такие должности как формы специфически гаран­тированного обеспечения», во всех человеческих обществах. Этот взгляд во многом оказался пророческим. Известный ис­торик и философ Исайя Берлин (1909-1997)¹ говорил, что «Макс Вебер ясно видел растущую мощь бюрократии».

Вебер сформулировал шесть признаков современной бюрократии (власти чиновников), включая и государ­ственную бюрократию:

1) каждый чиновник обладает соответствующей компе­
тенцией, зафиксированной в законах и инструкциях, —
«рационально установленных», «корректно сформулиро­
ванных» и «обнародованных» нормах, поэтому деятель­
ность чиновников всегда носит оффициальный характер;
осуществляется на постоянной основе в целях эффектив­
ного управления; опирается на четкие правила, регулирую­
щие в случае необходимости применение принуждения —
физического или иного; осуществляется лицами, которые
обладают «качествами, которые от них требуются»;

2) существует иерархия чиновников, которая позволяет
осуществлять контроль нижестоящих служащих вышесто­
ящими;

 

3) управление осуществляется на основе письменной
документации (дела, архивы), которая «сохраняется в сво­
ей первоначальной форме»;

4) управленческие функции выполняют профессио­
нально подготовленные лица;

5) управление требует полной занятости, а не так, как
было раньше, когда «административная работа выполня­
лась как второстепенная»;

6) управление основывается на общих правилах, более
или менее стабильных, полных, которые могут быть заучены.

Этика государственной службы. Вебер в своих работах затронул проблемы этики государственной службы:

• обосновал принцип объективности («невзирая на лица») в деятельности современных государственных слу­жащих. Вебер писал: «Бюрократический аппарат государ­ства и осуществляющий его функции рациональный homo politicos... выполняют доверенные им дела и налагают нака­зания за нарушение законов, причем именно в том случае, когда они следуют идеальному смыслу насильственно ус-

И. Берлин. Философия свободы: Европа. М., 2001.

Глава 23. Политические и правовые учения...

тановленных государством рациональных правил, чисто деловым образом ("не взирая на лица", "sine ira et studio", без ненависти, а потому и без любви»);

• показал роль этики государственной службы для эф­фективной работы государственного аппарата и указал на опасность возникновения коррупции. Вебер полагал, что со­временное чиновничество превращается «в совокупность трудящихся, высококвалифицированных специалистов ду­ховного труда, профессионально вышколенных многолет­ней подготовкой, с высокоразвитой сословной честью, га­рантирующей безупречность, без чего возникла бы роковая опасность чудовищной коррупции и низкого мещанства, а это бы ставило под угрозу чисто техническую эффектив­ность государственного аппарата, значение которого для хозяйства, особенно с возрастанием социализации, посто­янно усиливалось и будет усиливаться впредь».

Концепция «вотчтшого» (patrimonial) государства. До Вебера в западной политической лексике не использовался термин «патримониальное господство». Томас Гоббс в XVII в. указывал на существование патримониальной монархии (Patrimonial Monarchy) — монархии, возникающей в резуль­тате завоевания, когда покоренный завоевателем народ вы­нужден подчиняться завоевателю «под страхом смерти». В XVIII в. Иммануил Кант писал о «патерналистском госу­дарстве» (imperium paternale), приравняв его к деспотии.

В XX в. М. Вебер выделил особый вид патерналистского господства — патримониальное господство: «Патриархаль­ному (и патримониальному — как его разновидности) гос­подству свойственно то, что наряду с системой непрелож­ных, абсолютно священных норм, нарушение которых влечет за собой дурные магические или религиозные по­следствия, действуют своеобразный произвол и милость господина, основанные в принципе на чисто "личных", а не "объективных" отношениях, и потому "иррациональные"».

Патримониальное господство предполагает существова­ние неограниченной личной власти, основанной на тради­ции: «Там, где власть строится прежде всего на традиции, но на деле претендует быть неограниченной личной влас­тью, она будет называться "вотчинной"».

При патримониальном господстве нет граждан, за кото­рыми признаются личные и политические права, а есть лишь подданные, и государство понимается как собствен­ность правителя: «Там, где князь организует свою полити­ческую власть, — то есть свою недомениальную силуфизи-.

23.8. Учение Макса Вебера о государстве и праве 435

ческого принуждения по отношению к своим подданным за пределами своих наследственных, вотчинных земель и лю­дей, иными словами, к своим политическим подданным, — в общих чертах так же, как власть над своим двором, там мы говорим о вотчинной государственной структуре».

При патримониальном господстве государство пред­ставляет собой «гигантское поместье»: «В таких случаях политическая структура становится по сути дела тожде­ственной структуре гигантского княжеского поместья».

Крайней формой патримониального господства для Ве­бера являлась «султанская деспотия», при которой султан не только является собственником всей земли, но и облада­ет полным господством над людьми, проживающими на этой земле.

Исторические типы права. Вебер выделил несколько ис­торических типов права (табл. 18), под которыми понимал «теоретические ступени рациональности» в развитии пра­ва. Он считал, что право и правосудие, неразрывно связан­ные между собой, исторически эволюционируют в направ­лении к все большей логической рационализации. Такая закономерность развития права, по мнению Вебера, свой­ственна прежде всего странам Запада: «Ступень професси­онально-юридического формирования права... в полном объеме достигнута только на Западе».

Первым историческим типом было право примитивное, которое имело иррациональную природу. Оно возвещалось «живыми оракулами». Этому праву соответствовало при­митивное правосудие, основанное на магии.

Вторым историческим типом было право, которое со­здавалось опытным путем, в ходе рассмотрения конкрет­ных судебных дел. Это право прецедентное и каутелярное.

Третьим историческим типом было право, создаваемое теократическими силами и светской властью, которые дей­ствовали с определенной степенью целевой рационально­сти. Это право представлялось Веберу правом октроиро­ванным (фр. octroi — пожалование). Ему соответствовала также особая форма правосудия.

Четвертый исторический тип права характеризуется профессионализацией правотворчества и правосудия. Это право представлялось Веберу правом профессиональным по форме и в высшей степени рациональным по содержанию.

М. Вебер писал: «Общее развитие права и правосудия, если его разделить на теоретические "ступени развития", идет от харизматического провозглашения права правовыми

Глава 23. Политические и правовые учения...

пророками к эмпирическому правотворчеству и отправле­нию правосудия правовой "знатью" (каутелярное и преце­дентное правотворчество), далее к октроированию права светской властью (imperium) и теократическими властями и, наконец, к систематическому правовому нормотворчеству и к профессиональному "правосудию", осуществляемому лицами, получившими юридическое образование (профес­сиональными юристами) на основе литературного и фор­мально-логического обучения».

Прогрессивный процесс рационализации права на Запа­де сопровождается развитием правовых норм и умножением юридических профессий, что ведет к бюрократизации права.

Таблица 18 Исторические типы права

 

Тип права	Источник возникновения права
Примитивное	Иррациональное сознание «живых оракулов»
Прецедентное и каутелярное	Судейский опыт
Октроированное	Дар теократических и светских властей
Профессиональное (по форме) и рациональное (по содержанию)	Профессиональное правотворчество и правосудие

Факторы, от которых зависит развитие права. В про­тивовес Марксу Вебер считал, что историческое развитие права на Западе было обусловлено не только изменениями в сфере экономики: «Экономические условия, как мы виде­ли повсюду, играли очень большую роль, но никогда не были единственно определяющими».

Вебер полагал, что на историческое развитие права на Западе более значительное влияние оказали политические факторы: соотношение светской и теократической влас­тей; правовой персонал, который играл «решающую роль в формировании права, что в сильной степени определяется стечением политических обстоятельств»; и др.

Вебер проанализировал деятельность юристов в про­шлом и в современном ему мире.

В своем анализе он использовал понятия «правовой персонал» и «юридический штаб» (Rechtsstab), которые

_____ 23.8. У чение Макса Веб ера о государстве и праве 437

имели для него существенное значение. В состав этих по­нятий Вебер включал тех лиц, которые выдвинуты обще­ством, призваны обеспечивать соблюдение правовых норм и применять санкции к лицам, которые их не выполняют.

Вебер выявил закономерность развития этого персона­ла — от иррационального типа в архаических обществах («живые оракулы») к рациональному в современных капи­талистических обществах («профессиональные юристы»).

Становление структуры современного государства на­прямую связано с деятельностью юристов: «И возникнове­ние современного западного "государства", как и западных церквей, было в значительной степени делом юристов».

* * *

Веберовская концепция «чистых типов» власти-господ­ства является концептуальной основой большинства совре­менных западноевропейских исследований в области поли­тологии, политической антропологии, этнографии и др. Взгляды М. Вебера на роль «правового персонала» оказали большое влияние на представителя американской школы «правового реализма» Карла Ллевеллина. Рассмотрение го­сударства как института было продолжено в трудах фран­цузского правоведа и государствоведа Жоржа Бюрдо.

Используя свое влияние обществоведа и знания компа­ративиста, Вебер приложил огромные усилия для станов­ления демократии в Веймарской республике, став основ­ной фигурой при создании ее конституции.

Словарь

компаративизм (лат. comparativus — сравнительный) — сравнительно-исторический метод

легитимность (лат. legitimus — законный, надлежащий, правильный) — признание или подтверждение законности какого-либо права

недомениальная (лат. dominium — владение, домен)- в Западной Европе в эпоху феодализма — часть феодального

поместья

октроированное право (фр. octroi — пожалование) —

дарованное право.

патримониальный (лат. patrimonialis) — наследствен­ный, родовой

патернализм (лат. paternus — отцовский) — составная часть теории и практики «человеческих отношений», «со­циального партнерства»

Глава 23. Политические и правовые учения...

харизма (греч. kharisma — божественная милость, дар: от kharis — прелесть, удовольствие). Расхожее употребление слова по отношению к политикам является простой метафо­рой, не содержит никакого сакрального (священного) смыс­ла. Истинная харизма проявляется в редких условиях граж­данских смут и войн и отождествляется с образом спасителя отечества. Нередко харизматические властители были дик­таторами и тиранами (И. Сталин, А. Гитлер)

«Sine ira et studio» (лат.) — «Без гнева и пристрастия»

23.9. Психологическая теория права Л.И. Петражицкого

Петражицкий Лев Иосифович (1867-1931) — русско-польский правовед, политический деятель. Создатель пси­хологической («эмоциональной») теории права.

Эпоха. Конец XIX в. — начало 20-х гг. XX в. в России были отмечены значительными изменениями обществен­ного и государственного строя.

После отмены в 1861 г. крепостного права Россия стала развиваться по капиталистическому пути. В 1905-1907 гг. произошла буржуазная революция. 6 августа 1905 г. был опубликован Манифест об учреждении Государственной думы. С 1905 г. в России стали создаваться буржуазные партии, одной из которых стала конституционно-демокра­тическая (партия кадетов).

Затем последовали Первая мировая война, Февральская революция и Октябрьский переворот 1917 г. В 1918 г. нача­лась эмиграция из России ученых. В 1921 г. покинул Россию и ЛИ. Петражицкий, связав свою судьбу с Польшей. В сере­дине 1920-х гг. здесь произошел военный переворот.

Юридическая наука XX в. характеризуется растущей дифференциацией, связанной со специализацией право­вых исследований. С развитием психологии как науки про­исходит обновление общей теории права и государства. Школа юридического позитивизма и социологическая школа права уже не могут доминировать в правоведении начала XX в.

Биография. Родился в родовом поместье Коллонтаево Витебской губернии. Свою учебу в Киевском университете Петражицкий начинал на медицинском факультете, но за­тем перешел на юридический факультет. После окончания

23.9. Психологическая теория права Л.И. Петражицкого 439

юридического факультета стажировался в Германии, где в 1892 г. защитил магистерскую диссертацию.

Петражицкий был одним из создателей и лидеров партии кадетов и депутатом от этой партии в I Государ­ственной думе. Участвовал в подготовке законопроектов о земельной реформе, правах личности, женском и нацио­нальном равноправии.

Первая мировая война, две революции удручающе по­действовали на Петражицкого. В 1921 г. он принял польское -гражданство, возглавил кафедру социологии в Варшавском университете. Однако в 1926 г. в Польше произошел воен­ный переворот Ю. Пилсудского, приведший к фактическому прекращению деятельности парламента и политических партий в Польше. Это ухудшило психическое состояние Петражицкого. В 1931 г. он покончил с собой.

Логическое основание политико-правового учения. Во времена Л.И. Петражицкого господствующими воззре­ниями на право были: юридико-догматическое и социоло­гическое. Петражицкий предложил психологический взгляд на право. В основе его теории права лежат идеи естествен­ного права, преломленные через психологическую науку XIX в.

Основные работы: «Очерки философии права» (1900); «Введение в изучение права и нравственности. Основы эмоциональной психологии» (1907); «Теория права и госу­дарства в связи с теорией нравственности» (1907).

Содержание политико-правового учения. Л.И. Петра­жицкий упрекал современную ему юридическую науку в наивно-проекционной точке зрения, т.е. в поиске права во внешнем мире. Он полагал, что право заключено в психике индивида, а не «где-то в пространстве, над или между людьми».

Что же для Петражицкого представляет собой психика индивида (табл. 19)?

Таблица 19 Элементы психики человека

 

Элемент психики	Характеристика
Сознание Чувство	Односторонне пассивные элементы
Воля	Односторонне активный элемент
Эмоция	Двусторонне пассивно-активный элемент

Глава 23. Политические и правов ые учения...

Ключевой элемент теории Петражицкого — понятие «эмоция». Он писал: «Мы переживаем ежедневно многие тысячи эмоций». Одни эмоции он называл жизнеобеспечи­вающими (жажда, голод, сон и др.), другие — этическими. Именно благодаря этическим эмоциям человек и проявля­ет себя как социальное существо.

Этическая эмоция — это внутреннее повеление индиви­да, которое всегда направлено на других людей. Петражиц-кий выделил два вида этических эмоций:

1) нравственные эмоции — переживания только нашего
долга по отношению к другим без признания за другими
права требовать исполнения этого долга (мы не признаем
за нищим права требовать от нас подачи милостыни);

2) правовые эмоции — это переживания нашего долга по
отношению к другим, с признанием за другими права требо­
вать исполнения этого долга (работодатель признает за ра­
бочими право требовать оплаты их труда).

Этим двум видам эмоций соответствуют представления о двух видах норм: «Нормы первого рода односторонне обя­зательные, беспритязательные, чисто императивные нор­мы, мы будем называть нравственными нормами. Нормы второго рода, обязательно-притязательные, императивно-атрибутивные нормы, мы будем называть правовыми, или юридическими, нормами».

Итак, психологическое понятие права Петражицкого можно сформулировать следующим образом: право — это совокупность психических переживаний долга и обязанно­стей, которые имеют императивно-атрибутивный (повели­тельно-притязательный) характер.

Петражицкого упрекали в том, что он предложил опреде­ление правовой психики, а не самого права.

Классификации права. Л.И. Петражицкий предложил две классификации права.

1. Право интуитивное и право позитивное.

Интуитивное право — это совокупность императивно-атрибутивных переживаний индивидов, которые возника­ют без воздействия предписаний законов и обычаев. Петра­жицкий оценивает интуитивное право очень высоко:

S это первичный и древнейший вид права;

■S это очень удачная приспособительная реакция, кото­рая позволила человеческому обществу выжить;

S это индивидуально-разнообразное право, состав дис­позиций которого «определяется индивидуальными ус-

23.9. Псих олог ическая тео ри я права Л. И. Пе тражицкого 441

ловиями и обстоятельствами жизни каждого, его характе­ром, воспитанием, образованием, социальным положением, профессиональными занятиями»; оно «сообразуется с кон­кретными, индивидуальными обстоятельствами данного случая», «развивается закономерно и постепенно, не под­вержено фиксированию и окаменению и не зависит от чье­го-либо произвола», является более простым в интеллекту­альном отношении по сравнению с правом позитивным.

Позитивное право — это совокупность императивно-ат­рибутивных переживаний индивидов, которые возникают под воздействием предписаний законов и установившихся обычаев. Позитивное право:

S это однообразный и предустановленный «шаблон правил для более или менее значительных масс людей, не­смотря на различие их характера, воспитания»;

•S это право, которое подвержено «задержкам развития, отставанию от настоящей духовной, экономической и иной

жизни».

Исключительная сфера действия позитивного права — государственное финансирование, интуитивное право так­же имеет исключительную сферу действия. Россия, много­численные народы которой находились на разных ступе­нях культурного развития, представлялась Петражицкому «царством интуитивного права по преимуществу».

Сферой параллельного действия позитивного и интуи­тивного права являются семейные отношения. 2. Право официальное и право неофициальное. Право официальное — право, которое действует при под­держке государства. Оно включает в себя право позитив­ное, прежде всего законодательное, хотя исторически ста­тус официального помимо законодательного права имели каноническое право, обычное право, экспертное право («ответы» римских юристов) и др.

Право официальное включает в себя также право инту­итивное — аксиомы интуитивного права, которые пользу­ются поддержкой государства: «В разных частях русского законодательства встречаются прямые указания на -спра­ведливость... добрую совесть... как на масштабы для реше­ния разных правовых вопросов».

Право неофициальное — право, которое не имеет поддер­жки государства. Это право предполагает существование социальных конфликтов и неофициальные способы их раз­решения. К неофициальному относится право детское, се­мейное, племенное, крестьянское, городское, право мещан­ства, партийное право, право преступных групп и др.