Адвокат — представитель потерпевшего

В уголовном процессе защита прав и законных интересов потерпевшего обеспечивается, прежде всего, деятельностью соответствующих государственных органов, обязанных возбудить уголовное дело в каждом случае обнаружения признаков преступления, принять все предусмотренные законом меры по установлению события преступления, лиц, виновных в совершении преступления, и к их наказанию. Органы, ведущие процесс, свою деятельность в этом направлении осуществляют в силу должностной обязанности и независимо от усмотрения и просьбы заинтересованного лица.

Закон предоставляет широкие возможности самому потерпевшему для защиты своих прав и интересов. Влиять на ход и исход процесса потерпевший может с помощью своего представителя.

Возможность пользоваться правами потерпевшего возникает лишь после признания гражданина потерпевшим постановлением (определением), в котором указано, какой вред причинен гражданину. Установив, что права потерпевшего предоставлены кому-либо необоснованно, суд должен вынести определение об устранении лица от участия в деле в качестве потерпевшего и уведомить лицо о принятом решении. Следует при этом иметь в виду п. 9 ст. 34 УПК, который содержит исчерпывающий перечень близких родственников, вопрос о правомерности признания лица потерпевшим, и о возможности быть его представителем находится в поле зрения адвоката.

Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

Признание потерпевшим означает лишь наличие достаточных доказательств, позволяющих наделить лицо определенными процессуальными правами, а не признание факта причинения ему вреда. Данный факт может быть установлен только обвинительным приговором суда, вступившим в законную силу. Для сравнения вспомним, что обвиняемым лицо признается не потому, что установлена его виновность, а в связи с наличием "достаточных доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления" (ст. 143 УПК).

Если постановление (определение) о признании потерпевшим не вынесено, адвокат должен разъяснить гражданину порядок признания потерпевшим и в соответствующих случаях порядок обжалования действий органов, ведущих процесс.

Потерпевшим признается лицо, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред.

Иногда термин "потерпевший" содержится в диспозиции уголовно-правовой нормы.

Определение потерпевшего нередко затрудняет квалификация обвинения.

Признание потерпевшим представляется необходимым в том случае, когда преступление не было окончено, но о покушении или приготовлении знало лицо, чьи права, охраняемые уголовным законом интересы ставились под угрозу.

В уголовном процессе потерпевшим признается лицо, в отношении которого имеется достаточно доказательств для предварительного вывода о том, что преступлением непосредственно нарушены или поставлены под угрозу его права и охраняемые уголовным законом интересы, тогда как в уголовном праве под потерпевшим понимается лицо, которому преступлением причинен физический, моральный или имущественный вред.

Порою перед адвокатом встает вопрос об оказании юридической помощи лицу, пострадавшему от преступления, совершению которого способствовало неправомерное или аморальное поведение самого пострадавшего.

Если есть достаточно доказательств для предварительного вывода о том, что преступлением непосредственно нарушены или поставлены под угрозу его права и охраняемые уголовным законом интересы, вряд ли можно отказывать в признании лица потерпевшим.

§ 2 Адвокат в суде

Следует отметить, что вопрос об уголовной ответственности лиц, пострадавших в связи с собственным преступным поведением, рассматривается лишь в единичных случаях. При этом по делам об умышленных убийствах правовая оценка преступного поведения не давалась 95 процентам таких лиц, по делам об умышленных тяжких телесных повреждениях — 34, по делам о преступлениях, совершенных при превышении необходимой обороны или в состоянии аффекта, — 50 процентам Признание этих лиц только потерпевшими позволяет им избежать ответственности за содеянное и искажает перспективу дела.

Для адвоката существен вопрос о моменте признания лица потерпевшим.

Предъявление гражданского иска и признание гражданским истцом производится до начала судебного следствия (ст. 29 УПК). Вопрос о признании потерпевшим или гражданским истцом решается при возбуждении дела и предании правонарушителя суду или в подготовительной части судебного разбирательства.

Потерпевшему предоставлены процессуальные права. Жалоба потерпевшего является кассационной и влечет за собой кассационное производство лишь в тех случаях, когда лицо в соответствии с действующим законом допущено к участию в деле в качестве потерпевшего либо представителя потерпевшего.

Суды кассационной и надзорной инстанций обязаны проверить дело в полном объеме и принять все меры к установлению события преступления и лиц, виновных в его совершении (ст. 3, 332, 380 УПК). Поэтому предоставление после постановления приговора права участвовать в деле лицам, которые не признавались потерпевшими в предыдущих стадиях, может нарушить право обвиняемого на защиту и без какой-либо необходимости усложнить процесс.

На практике в юридические консультации с просьбой о приеме поручения обращаются сами потерпевшие. Если приглашение исходит от других лиц, участие адвоката в судопроизводстве становится возможным лишь при согласии на это потерпевшего.

Потерпевший может в любой момент производства по делу отказаться от защитника.

В уголовном процессе предусмотрено представительс i во потерпевшего по соглашению (его осуществляют адвокаты и

Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

другие лица) и по закону (обязательное или законное представительство). Законные представители потерпевших пере-;

числены в п. 8 ст. 34 УПК. Малолетние, слабоумные и те, кого' душевная болезнь лишает возможности отдавать себе отчет в • своих действиях или руководить ими, не могут самостоятельно осуществлять защиту своих прав и интересов. И когда они;

признаются потерпевшими, права, предусмотренные в ст. 53 УПК, имеют их законные представители. В судебной практи-1 ке отказ такого потерпевшего от адвоката, приглашенного'! законным представителем, не является основанием для уст- j ранения адвоката из процесса, i

Адвокат допускается в качестве представителя потерпев-' шего при наличии ордера юридической консультации и согла- | сия потерпевшего. На предварительном следствии представи- ] тель потерпевшего допускается к участию в деле по поста- i новлению следователя или прокурора, а в суде — постановле- ^ нием судьи и определением суда. '|

Обстоятельства, исключающие участие адвоката в деле, | относятся к выполнению им поручения как со стороны потер-;

певшего, так и со стороны обвиняемого (ст. 67¹ УПК). Адвокат,;

кроме того, не может быть представителем потерпевшего, если \ он прежде участвовал в данном деле в качестве общественного защитника или обвинителя, секретаря судебного заседания, допрашивался или подлежит допросу в качестве свидетеля. '

При наличии указанных в законе обстоятельств, препят-, ствующих участию в деле представителя потерпевшего, он устраняется мотивированным постановлением следователя, прокурора или определением суда.

Известны выступления в качестве представителей граж- -данских истцов В. Д. Спасовича, А. И. Урусова и других выдающихся адвокатов. А. И. Урусов отмечал общность задачи прокурора и адвоката с тем различием, что "представитель государственного обвинения предъявляет требования о наказании, а гражданский истец — об убытках'". Урусов и Спасович подчеркивали главенствующую роль прокурора в изобличении обвиняемого. В процессе по делу Овсянникова В. Д. Спасович говорил, что главным обвинителем является прокурор, "но, кроме этой главной обвиняющей стороны, могут быть обвинители второстепенные, случайные, гражданские истцы, лица, потерпевшие от преступления, действующие ввиду своих осо

' Судебные речи известных русских юристов. С 750.

§ 2. Адвокат в суде

бенных интересов» Эти интересы очерчивают около каждого из них круг, за который и выходить ему не следует. Когда является такой гражданский истец, то он должен совершенно ясно и точно определить, чего он ищет, с кого и на каком основании'".

Особое место занимает многочисленная группа адвокатов, представителей потерпевших, таких, как П. А. Андеевский, А. С. Зарудный, Н. П. Карабчевский, Н. К. Муравьев, Н. Д Соколов, А. И. Урусов, М. М. Винавер, О. О. Грузенберг, А. А. Ку-перник и др. Принципиальная защита равноправности, нескрываемое сочувствие к общим тенденциям освободительного движения — таковы характерные черты, объединяющие эту группу, где бы она ни выступала в лице наиболее известных или самых скромных своих представителей.

Деятельность потерпевшего носит обвинительный характер, поскольку он заинтересован в изобличении и наказании лица, причинившего ему моральный, физический или имущественный вред.

Как сам потерпевший, так и его представитель дополняют имеющиеся доказательства обвинения.

Вместе с тем процессуальный интерес потерпевшего противоположен интересу обвиняемого, но это вовсе не исключает возможности совершения потерпевшим (исходя именно из своего процессуального интереса) действий, которые объективно благоприятны для обвиняемого. Такие действия совершаются потерпевшим путем заявления ходатайств об установлении тех или иных обстоятельств, путем обжалования и т. п.

Если адвокат — представитель потерпевшего убеждается в том, что к уголовной ответственности привлечены не все лица, причинившие вред потерпевшему, он ходатайствует об их привлечении. Если выявляется, что обвиняемому поставлены в вину не все преступные действия, причинившие вред потерпевшему, или действия обвиняемого квалифицированы по закону о менее тяжком преступлении, заявляется ходатайство о расширении объема обвинения либо о квалификации действий обвиняемого по закону о более тяжком преступлении. Адвокат — представитель потерпевшего предпринимает эти действия, поскольку он обязан использовать все

' См.: Судебные речи известных русских юристов. С. 664; Перлов И. Д. Судебные прения и последнее слово подсудимого в советском уголовном процессе. М., 1957. С. 176.

8 Адвокатура • РФ

216 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

предусмотренные законом средства и способы защиты прав и законных интересов граждан, обратившихся к нему за юридической помощью.

Поскольку представитель потерпевшего осуществляет функцию обвинения, его участие в деле при отсутствии защитника нарушает право обвиняемого на защиту. Наличия у следователя и суда права назначить защитника, если они считают это необходимым, недостаточно. Полагаем, что в УПК следовало бы указать на обязательное участие защитника, когда у потерпевшего на предварительном следствии или в судебных стадиях процесса имеется представитель.

Потерпевший и его представитель имеют право знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания предварительного следствия.

Если поручение потерпевшего принято до окончания расследования, юридическая консультация может направить следователю письмо с просьбой сообщить дату ознакомления с делом. В соответствии со ст. 58 и 200 УПК в деле должны быть данные о вручении потерпевшему и его представителю уведомления следователя об окончании расследования.

,0днако на практике право на ознакомление с делом обеспечивается не всегда. Иногда формальным основанием для этого являются заявления граждан, полученные при объявлении им постановления о признании их потерпевшими, о том, что при окончании следствия они знакомиться с делом не желают. Подобная практика не основана на законе, она влечет ограничение предоставленных потерпевшему прав, если даже заявление подано потерпевшим по собственной инициативе. Это не освобождает следователя от обязанности уведомить потерпевшего и его представителя об окончании расследования и одновременно разъяснить этим лицам, что они вправе ознакомиться с материалами дела (ст. 200 УПК).

Потерпевшему и его представителю материалы предъявляются до ознакомления с делом обвиняемого, его законного представителя и защитника.

Об ознакомлении с делом составляется протокол, в котором следователь отмечает, с какими материалами произведено ознакомление и какие ходатайства были заявлены. Письменные ходатайства приобщаются к делу. В случае полного или частичного отказа в удовлетворении ходатайств следователь выносит мотивированное постановление, которое объявляется лицу, заявившему ходатайство (ст. 200 УПК).

§ 2. Адвокат в суде

С момента допуска к участию в деле представитель потерпевшего имеет право заявлять не только ходатайства, но и отводы, приносить жалобы на действия следователя и прокурора.

Адвокат должен обстоятельно разъяснить потерпевшему его права и оказать ему необходимую юридическую помощь. Например, при ознакомлении с делом выявились основания для признания потерпевшего гражданским истцом. Адвокату следует разъяснить потерпевшему, что в случае предъявления иска он может быть признан гражданским истцом (ст. 137 УПК). По просьбе потерпевшего адвокат составляет исковое заявление, ходатайствует о наложении ареста на имущество обвиняемого или лиц, несущих по закону ответственность за его действия (ст. 175 УПК).

Обвиняемый, защитник, потерпевший и его представитель имеют право знакомиться со всеми материалами дела с момента окончания предварительного следствия. Аналогично решается вопрос в отношении гражданского истца, гражданского ответчика и их представителей.

Одна из форм окончания предварительного следствия — прекращение дела. Потерпевший и его представитель вправе знакомиться со всеми материалами прекращаемого дела¹. Осуществление этого права может иметь существенное значение для обжалования постановления о прекращении дела и разрешения задач уголовного судопроизводства.

Без ограничения каким-либо сроком лицо, от которого поступило заявление или сообщение о преступлении, вправе обжаловать постановление об отказе в возбуждении уголовного дела (ст. 113 УПК). Обжалование таких постановлений имеет немалое значение. Практика работы всех без исключения органов предварительного расследования свидетельствует о том, что факты необоснованных отказов в возбуждении уголовных дел и укрытия преступлений от учета существуют повсеместно.

Представитель потерпевшего является самостоятельным и равноправным участником судебного разбирательства. В соответствии с УПК в судебном разбирательстве он имеет право:

заявлять отводы (ст. 272); ходатайствовать и высказывать свое мнение о ходатайствах, заявленных другими участниками судебного разбирательства (ст. 276); поддерживать гражданский

Уголовно-процессуальный кодекс. Комментарий. С. 335.

218 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

иск и просить суд принять меры для обеспечения заявленного иска (ст. 54); вносить предложения о порядке судебного следствия (ст. 279); предъявлять доказательства и участвовать в их исследовании на судебном следствии (ст. 70, 280, 283, 288— 294); в определенных законом случаях участвовать в судебных прениях (ст. 295); предъявлять суду в письменном виде проект формулировки приговора (ст. 298); знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать замечания на протокол (ст. 264—265).

В тех случаях, когда представитель потерпевшего заявляет отвод, ходатайствует вместо потерпевшего, он не замещает его. Представитель потерпевшего в этом случае осуществляет свое право, право стороны, и суд обязан разрешить заявленные ходатайства вне зависимости от отношения к ним потерпевшего. В единичных случаях суд может рассмотреть дела в отсутствие потерпевшего, с участием его представителя (ст. 253 УПК). Такая же исключительная ситуация возможна, когда в судебном заседании отсутствует подсудимый и дело рассматривается с участием его защитника. Но и в этом случае защитник не действует вместо обвиняемого, не заменяет его. Участие в деле представителя потерпевшего не ограничивает возможность самостоятельного осуществления своих процессуальных прав обвиняемым, потерпевшим или другим представляемым.

В уголовный процесс представитель вступает с согласия потерпевшего, но это не означает, что адвокат является слепым исполнителем воли потерпевшего.

Поддержание потерпевшим обвинения не сводится к участию в судебных прениях, оно осуществляется на протяжении всего судебного разбирательства путем заявления ходатайств, представления доказательств и т. п.

На представителе потерпевшего лежит обязанность дока-зывания своих утверждений. Потерпевший может не использовать свои возможности в доказывании — это его право, которым он свободно распоряжается. Представитель потерпевшего должен полностью использовать процессуальные права в доказывании.

Важное практическое значение имеет вопрос об отношении адвоката к характеру процессуального интереса потерпевшего, к его показаниям и позиции.

Заинтересованность потерпевшего многообразна. Не всегда его интересы соответствуют интересам установления ис-

§ 2 Адвокат в суде 219

тины. Потерпевший может быть заинтересован в том, чтобы помешать в одних случаях установлению отдельных обстоятельств совершения преступления, в других — в изобличении преступника, а в третьих — в раскрытии самого события преступления. Это может быть вызвано опасениями личной ответственности, поскольку выяснение обстоятельств дела раскрывает преступное или неблаговидное поведение потерпевшего, характер взаимоотношений с обвиняемым и т. п. Интерес потерпевшего может, препятствовать разрешению задач уголовного судопроизводства.

Показания потерпевшего и его позиция по делу всегда требуют глубокого изучения и сопоставления с собранными доказательствами.

Адвокат не связан полностью позицией потерпевшего и его стремлением к усилению наказания обвиняемого. Позиция адвоката — представителя потерпевшего может отличаться от отношения к делу потерпевшего и любого другого участника процесса.

Закон запрещает адвокату отказываться от принятой на себя защиты обвиняемого. Положение же потерпевшего иное, и ставить знак равенства между ним и обвиняемым, между защитником и представителем потерпевшего нет оснований. В том случае, когда позиция потерпевшего не соответствует закону или материалам дела, адвокат не вправе ее поддерживать и должен заявить об этом потерпевшему, разъяснив, что он может обратиться к другому представителю. Если потерпевший не согласен с позицией своего представителя и не отказался от него, адвокат должен отказаться от ведения дела.

Вместе с тем высказано и иное отношение к позиции адвоката — представителя потерпевшего.

Как известно, согласно презумпции невиновности возникающие сомнения толкуются в пользу обвиняемого и недоказанная виновность равнозначна доказанной невиновности.

В случае предъявления к подсудимому гражданского иска представитель потерпевшего получает право участия в судебных прениях.

Поскольку для удовлетворения иска необходимо доказать факт преступного посягательства и участия в нем подсудимого, на представителе истца лежит обязанность доказывания этих обстоятельств. В некоторых случаях посягательство может и не содержать состава преступления, что влечет остав-

220 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

ление иска без рассмотрения. Обычно же представитель гражданского истца доказывает факт преступного деяния и участия в нем подсудимого, ибо, если не установлено событие преступления или не доказано участия в нем подсудимого, суд в удовлетворении иска отказывает (ст. 310 УПК). В речи представителя гражданского истца обосновывается, с кого (подсудимых, гражданских ответчиков) и в каком размере следует произвести взыскание. В определенных случаях в речи освещается судьба вещественных доказательств (ст. 86 УПК), оспариваются предложения участников процесса, противоречащие закону и интересам доверителя.

Участвуя в судебных прениях и доказывая гражданский иск, адвокат хотя и обвиняет подсудимого, но объем этого обвинения значительно уже объема обвинения, содержащегося в речи прокурора. Представитель гражданского истца не вправе касаться в прениях данных, характеризующих личность подсудимого, и вопросов избрания меры наказания. Назначение подсудимому сурового или мягкого наказания не влияет на принятие решения по иску. Адвокат не должен затрагивать в речи вопросы наказания, а также вопросы юридической квалификации действий подсудимого. Например, по делу о хищении вещей потерпевшего квалификация действий подсудимого грабежом или кражей на судьбу гражданского иска не влияет. Вместе с тем гражданский истец может быть заинтересован в возложении на подсудимых солидарной, а не долевой ответственности. В этих случаях представитель гражданского истца при наличии оснований доказывает, что подсудимые совершили преступление, связанное общим намерением. Иногда судьи, памятуя об отсутствии у потерпевшего права участия в судебных прениях, неосновательно переносят этот запрет на гражданских истцов и их представителей. Имеет место и противоположное явление: участие в судебных прениях адвоката — представителя протерпевшего при отсутствии гражданского иска. Эти неправомерные выступления проводятся под видом дополнения судебного следствия.

Потерпевший и его представитель имеют право на кассационное обжалование. Они мбгут давать объяснения при рассмотрении дела в кассационном порядке.

Право потерпевшего на кассационное обжалование должно быть реальным. В судебной практике признавалось неправильным рассмотрение дела в суде второй инстанции в отсутствие потерпевшего, который подал кассационную жа-

§ 2 Адвокат в суде 221

лобу и просил сообщить о дне рассмотрения дела, однако не был извещен об этом Ошибочными признавались также случаи, когда потерпевший не извещался о поданных жалобах и ему не разъяснялось право на ознакомление с жалобами и подачу на них своих возражений

Потерпевший и его представитель вправе подать не только кассационную жалобу, направить возражения на протест прокурора и на жалобы других участников процесса Отказ потерпевшего от своих прав в судебном разбирательстве не устраняет право потерпевшего и его представителя на участие в кассационном производстве

Потерпевший и его представитель вправе подать частную жалобу на определение суда о прекращении уголовного дела, в том числе на частичное прекращение дела.

Кассационная либо частная жалоба подается представителем с согласия потерпевшего.

В случаях, когда это не влечет усиление наказания или применение закона о более тяжком преступлении, право представителя потерпевшего обжаловать приговор не вызывает сомнений Адвокат в таких случаях может и должен оказать потерпевшему юридическую помощь. О ее необходимости свидетельствует, в частности, что в приговорах нередко встречаются недопустимые для судебных документов формулировки Подача представителем потерпевшего кассационной жалобы, в которой ставится, например, вопрос об исключении из приговора формулировок, необоснованно нарушающих моральный интерес потерпевшего, может оказать содействие в осуществлении правосудия.

Более сложным является вопрос о праве представителя потерпевшего на обжалование приговора по основаниям, влекущим для подсудимого поворот к худшему.

В ст 325 УПК указаны участники процесса, которым предоставлено право обжаловать или возложена обязанность опротестовать приговор в кассационном порядке, рассмотрены пределы права кассационного обжалования приговора, которые принадлежат гражданскому истцу, гражданскому ответчику, их представителям и оправданному. В отношении же других участников процесса УПК не указывает границы их прав на кассационное обжалование, что не означает, что они вправе обжаловать приговор по любому основанию, без каких-либо ограничений Например, по делам с несколькими

222 Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве

подсудимыми потерпевший и его представитель вправе обжаловать приговор только в части, касающейся того лица и тех действий, которыми потерпевшему: причинен вред, и т.п.

Вопрос об усилении наказания и о применении закона о более тяжком преступлении разрешен законодателем вст. 340 УПК.

Полномочия представителя обусловлены волей представляемого. Представляемый вообще может лишить своего представителя полномочий, в частности, на кассационную жалобу, поданную представителем. Но представляемый не может расширить полномочия представителя, если эти полномочия ограничены тем или иным законом. Так, закон четко определил, что приговор может быть отменен за мягкостью наказания или в связи с необходимостью применения закона о более тяжком преступлении лишь в случаях, когда по этим основаниям принесен протест прокурором или подана жалоба потерпевшим, но не его представителем (ст. 340 УПК). Отсюда следует, что расширить круг лиц или оснований для отмены приговора можно лишь путем изменения закона.

Представитель потерпевшего не назван также в ст. 341 и 353 УПК. Круг поводов к отмене оправдательного приговора строго ограничен в ст. 341 УПК. Право на жалобу, влекущую поворот к худшему, имеют лишь лица, прямо указанные в законе.