Участие адвоката (защитника) в уголовном процессе возможно в нескольких вариантах. Прежде всего, следует сказать, что защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения — с момента объявления ему протокола или постановления о применении этой меры пресечения. Защитник вправе вступить в процесс как по соглашению с обвиняемым или его законным представителем, а также с другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого (ч. 1 ст 48 УПК), так и в порядке обеспечения права иметь защитника следователем или судом по просьбе обвиняемого, задержанного и т. д. (ч. 2 ст. 48 УПК) В этом случае лицо, нуждающееся в защитнике, не может претендовать на его защиту конкретным адвокатом. Суд в соответствии со ст. 47 УПК обязан известить юридическую консультацию, а заведующий юридической консультацией, в соответствии с Положением об адвокатуре и Правилами внутреннего трудового распорядка, обязан выделить адво-
§ 2 Адвокат в суде 179
ката для участия в деле в течение 24 часов с момента получения уведомления соответствующего суда В данном случае конкретный адвокат необязателен Такой же порядок в том случае, если участие защитника обязательно, а соглашение о защите отсутствует. Участие адвоката необходимо в каждом судебном разбирательстве. Обязательное участие защитника в деле требуется' при желании лица иметь защитника и в случаях, предусмотренных ст. 49 УПК. В том случае, когда наличествует соглашение о защите, суд обязан допустить конкретного адвоката к защите и к участию в деле. Когда участие избранного адвоката невозможно в течение длительного срока, суд вправе предложить другого защитника через коллегию адвокатов (ст. 48 УПК).
Судопроизводство без участия защитника в тех случаях, когда по закону участие защитника обязательно, всегда является основанием для применения процессуальных санкций.
Прежде всего, таким основанием следует рассматривать желание обвиняемого иметь защитника. Впервые об этом указывалось в ст 43 Положения о народном суде РСФСР от 30 ноября 1918 г.: "Привлечение к участию защитника по просьбе обвиняемого обязательно по уголовным делам, рассматриваемым с участием шести народных заседателей"
В случаях, когда защитник не приглашен обвиняемым, его законным представителем или другими лицами по поручению или с согласия обвиняемого, участие защитника по просьбе обвиняемого обеспечивается следователем или судом. Об этом прямо указывается в ч. 2 ст 48 УПК.
В соответствии с Международным пактом о гражданских и политических правах, по которому каждый обвиняемый имеет право защищать себя лично или через посредство выбранного им самим защитника; если он не имеет защитника, быть уведомленным об этом праве и иметь назначенного ему защитника, институт обязательного участия защитника предусматривает его участие, прежде всего, по волеизъявлению обвиняемого.
Ограничение права обвиняемого иметь защитника является нарушением конституционного, а также отраслевого законодательства. Если обвиняемый считает юридическую помощь защитника необходимой, он вправе ее получить на любой стадии, включая исполнение приговора. Суд обязан разъяснить обвиняемому возможность участия защитника и обеспечить его участие по просьбе обвиняемого (ст. 48 УПК) Вопросы, свя-
Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
занные с исполнением приговора, решаются с участием прокурора. Они важны для обвиняемого, и когда он считает юридическую помощь необходимой, участие защитника становится обязательным.
Орган, ведущий процесс, не вправе игнорировать желание обвиняемого иметь защитника, а момент, когда он просит обеспечить участие защитника, решающего значения не имеет. Важно, что юридическую помощь обвиняемый считает для себя необходимой, а это обязывает следователя и суд ее обеспечить. Например, при окончании предварительного следствия обвиняемый просит о проведении судебного разбирательства с участием адвоката.
Нормы закона об обязательном участии защитника следует толковать расширительно.
Так, после выполнения с участием защитника требований ст. 201—203 УПК иногда производятся дополнительные следственные действия. Из закона не следует полное устранение защитника до их окончания. Представляется, что иметь свидание наедине с обвиняемым, ааявлять ходатайства, отводы, обжаловать действия и решения следователя и прокурора защитник вправе и до повторного ознакомления со всеми материалами дела.
Допущенный в процесс защитник не должен устраняться и в случае возвращения дела на дополнительное расследование. Нарушение закона на досудебных стадиях, повлекшее доследование, не должно ограничивать право обвиняемого на юридическую помощь. Например, при окончании предварительного следствия у обвиняемого был защитник. Дело возвращено на доследование. При окончании дополнительного расследования следователь не обеспечил участия защитника. Это может послужить одной из причин отмены приговора и всех последующих судебных решений.
Необходимо обеспечить участие защитника как-при проведении дополнительного расследования, так и при повторном рассмотрении дела судом, поскольку в усложнившейся процессуальной ситуации юридическая помощь оказывается необходимой обвиняемому в еще большей степени.
Таким образом, если защитник вступил в процесс, дальнейшее движение дела должно осуществляться с участием защитника, поскольку обвиняемый от него не отказывался.
Признается обязательным участие защитника с момента предъявления обвинения и в случае задержания лица, подо-
§ 2. Адвокат в суде
зреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения с момента объявления протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения по ряду дел, перечисленных в уголовно-процессуальном законе по делам несовершеннолетних, глухих, немых, слепых и других лиц, которые в силу своих "физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, по делам лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство. В отношении лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, участие защитника является обязательным с момента обвинения.
Согласно ст. 49 УПК, участие защитника в судебном разбирательстве обязательно по делам, в которых участвует государственный или общественный обвинитель. Нарушение данного правила является существенным, и применение процессуальных санкций представляется необходимым не только в случае постановления обвинительного приговора, но и вынесения неблагоприятных для подсудимого определений. Например, по одному из дел участвовал прокурор, но приглашенного или назначенного защитника в судебном заседании не было. Прокурор ходатайствовал об отложении дела для обеспечения участия защитника и о заключении подсудимого под стражу. Суд вынес определение об удовлетворении ходатайства прокурора. Впоследствии защитник участвовал в деле, и подсудимый был приговорен к лишению свободы. Представляется, что в отсутствие защитника суду не следовало удовлетворять ходатайство прокурора о применении ареста. Факт заключения подсудимого под стражу неблагоприятно сказался на его положении, мог повлиять на осуждение к лишению свободы. На наш взгляд, в подобных случаях отмене подлежит как определение, так и приговор.
Обязательным является также участие защитника в расследовании и рассмотрении дел лиц, интересы которых противоречивы и одно из них имеет защитника.
Участие защитника на предварительном следствии и судебном разбирательстве признается обязательным по делам лиц, совершивших общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, а также лиц, заболевших душевной болезнью после совершения преступления (ст. 405, 406 УПК). Защитник
Глава 6. Институт защиты в уголовном судопроизводстве
допускается к участию в деле с момента установления факта душевного заболевания лица, совершившего общественно опасное деяние.
Как известно, для определения психического состояния обвиняемого или подозреваемого, когда возникают сомнения по поводу их вменяемости, обязательно проведение судебно-психиатрической экспертизы. Однако возникшие сомнений не устраняются и после ее проведения, а поэтому при постановлении приговора суд обязан еще раз обсудить этот вопрос (ст. 79, 305 УПК).
Материалы дела могут привести следователя, прокурора, судью или суд к сомнениям в способности обвиняемого самостоятельно осуществлять свое право на защиту. Сомнения могут быть связаны с характером физических или психических недостатков обвиняемого, с его безразличным отношением к делу, с уровнем развития обвиняемого, с возможным появлением противоречий между интересами обвиняемого и т. п.
Согласно п. 3 ст. 228 УПК, признав возможным назначение судебного заседания, судья обязан решить вопрос об участии в качестве защитника лица, избранного обвиняемым, или о назначении защитника. При этом законодатель не ограничивает назначение защитника каким-либо перечнем дел, следовательно, это может быть любое дело. Таким образом, решение следователя, прокурора, судьи и суда — юридический факт, создающий правовое основание для обязательного участия защитника в уголовном деле как в случаях, предусмотренных ст. 49 УПК, так и в иных случаях.
Если участие защитника обязательно, но он не может быть приглашен обвиняемым, его законным представителем или другими лицами, следователь, прокурор или суд обязаны принять меры к назначению защитника.
Обвиняемому принадлежит право выбора защитника при защите по соглашению с юридической консультацией. На наш взгляд, требование обвиняемого 0 выделении определенного адвоката при защите по назначению вряд ли подлежит обязательному удовлетворению, хотя безусловно должно приниматься во внимание.
Органы и должностные лица коллегии при назначении защитника должны учитывать жизненный и профессиональный опыт адвоката, сложность дела и другие уважительные обстоятельства.
§ 2. Адвокат в суде 1S3
