Является ли создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции признаком получения необоснованной налоговой выгоды (недобросовестности) (ст. 171 НК РФ)?

 

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.

По данному вопросу существует две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Судебная практика исходит из того, что создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции само по себе не может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоде. Данного подхода придерживаются и авторы. Вместе с тем есть судебные решения, согласно которым создание компании незадолго до совершения хозяйственной операции является признаком получения необоснованной налоговой выгоды (недобросовестности).

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции не свидетельствует о получении необоснованной налоговой выгоды (недобросовестности)

 

Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды"

Среди обстоятельств, которые сами по себе не могут свидетельствовать о необоснованности налоговой выгоды, полученной налогоплательщиком, суд указал создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление Президиума ВАС РФ от 24.10.2006 N 5801/06 по делу N А50-20003/2005-А1

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.09.2008 N Ф03-А73/2008-2/3925 по делу N А73-4573/2008-21

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.05.2009 N Ф04-2784/2009(6068-А46-41) по делу N А46-20374/2008

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.10.2008 N Ф04-6423/2008(14478-А46-41) по делу N А46-7720/2007

Постановление ФАС Московского округа от 27.10.2009 N КА-А40/11098-09 по делу N А40-11896/09-141-48

Постановление ФАС Московского округа от 04.03.2009 N КА-А40/1010-09 по делу N А40-22039/08-141-70

Постановление ФАС Московского округа от 09.07.2008 N КА-А40/6208-08 по делу N А40-43978/07-80-187

Постановление ФАС Московского округа от 12.03.2008 N КА-А40/691-08 по делу N А40-20002/07-145-125

Постановление ФАС Московского округа от 19.02.2008 N КА-А40/371-08-П по делу N А40-61567/06-109-215

Постановление ФАС Поволжского округа от 19.11.2009 по делу N А65-28443/2007

Постановление ФАС Поволжского округа от 08.08.2008 по делу N А57-19147/07

Постановление ФАС Поволжского округа от 28.11.2007 по делу N А65-4566/07

Постановление ФАС Поволжского округа от 11.10.2007 по делу N А12-2334/07

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.11.2007 по делу N А56-1744/2007

Постановление ФАС Центрального округа от 10.02.2009 по делу N А35-327/08-С21

Постановление ФАС Центрального округа от 19.01.2009 по делу N А35-1115/08-С21

Постановление ФАС Центрального округа от 01.04.2008 по делу N А23-757/07А-10-31

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 01.12.2006

Статья: Обоснованность налоговой выгоды ("Финансовая газета", 2006, N 48)

Статья: Налоговая оптимизация, или Что такое "хорошо" и что такое "плохо" ("Новая бухгалтерия", 2006, N 12)

Статья: Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" ("Акты и комментарии для бухгалтера", 2006, N 22)

Статья: Недобросовестных налогоплательщиков больше не существует? ("Налоговые споры: теория и практика", 2006, N 11)

Статья: Новое понятие от ВАС РФ: "необоснованная налоговая выгода" ("Бухгалтерский бюллетень", 2006, N 11)

Статья: Необоснованная налоговая выгода вместо недобросовестности. Что изменилось? ("Главбух", 2006, N 21)

Статья: Пленум ВАС РФ: недобросовестность налогоплательщика или необоснованная выгода? ("Новое в бухгалтерском учете и отчетности", 2006, N 21)

Статья: Недобросовестность налогоплательщика: новая позиция ВАС РФ ("Налоговый учет для бухгалтера", 2006, N 9)

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 24.07.2009 по делу N А12-18263/2008

Суд указал, что поставщики были зарегистрированы незадолго до совершения хозяйственных операций, однако это не означает отсутствия хозяйственной операции.

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.02.2008 N А19-8263/07-57-Ф02-9893/07 по делу N А19-8263/07-57

Суд отметил, что создание контрагентов налогоплательщика незадолго до совершения хозяйственных операций при непредоставлении налоговым органом доказательств получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды не является основанием для отказа в вычете.

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.03.2009 N Ф04-741/2009(243-А27-14) по делу N А27-4539/2008

Суд указал, что регистрация контрагента за два месяца до совершения сделки не свидетельствует о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

 

Постановление ФАС Московского округа от 21.01.2010 N КА-А40/15119-09 по делу N А40-40206/09-4-184

Суд указал, что создание налогоплательщика непосредственно перед заключением контракта не свидетельствует о получении им необоснованной налоговой выгоды, поскольку гражданское законодательство не устанавливает каких-либо сроков, необходимых в качестве условия для вступления юридического лица в договорные отношения с другими субъектами гражданских правоотношений.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Московского округа от 19.02.2010 N КА-А40/675-10 по делу N А40-40210/09-90-212

Постановление ФАС Московского округа от 24.12.2009 N КА-А40/14466-09 по делу N А40-40208/09-35-239

Постановление ФАС Московского округа от 11.12.2009 N КА-А40/13926-09 по делу N А40-44108/09-129-238

 

Постановление ФАС Московского округа от 28.07.2010 N КА-А40/7926-10 по делу N А40-119877/09-80-909

Суд пришел к выводу о том, что создание организации незадолго до совершения хозяйственных операций не является основанием для отказа в возмещении НДС.

 

Позиция 2. Создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции является признаком получения необоснованной налоговой выгоды (недобросовестности)

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.08.2009 по делу N А55-20290/2008

Суд пришел к выводу о недобросовестности налогоплательщика. Одним из критериев, которым руководствовался суд, было создание участников сделок незадолго до совершения хозяйственных операций.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.08.2008 N А33-13880/07-Ф02-4135/08 по делу N А33-13880/07

Постановление ФАС Московского округа от 14.02.2005, 10.02.2005 N КА-А40/298-05

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.12.2008 по делу N А13-8805/2007

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.11.2008 N Ф08-6785/2008 по делу N А15-730/2008

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.03.2008 N Ф08-1131/08-408А по делу N А53-6475/2007-С5-37