IV. Особливості застосування щодо неповнолітніх запобіжних та інших заходів процесуального примусу

1. Затримання та взяття під варту, як запобіжні заходи, може бути застосовано до неповнолітнього обвинуваченого лише у виняткових випадках за наявності підстав і в порядку, що встановлено законом (статтями 106, 148, 150, 155 КПК). Те саме визначено у ч. 2 ст. 33 Закону України від 26 квітня 2001 р. "Про охорону дитинства". Про затримання дитини відповідні органи негайно повідомляють батьків чи осіб, які їх замінюють, а також органи прокуратури. Заборонено утримувати дитину в одному приміщенні з дорослими затриманими, арештованими чи засудженими особами.

2. Взяття під варту застосовують лише у разі, якщо дані про особу та тяжкість злочину свідчать, що застосування іншого запобіжного заходу не гарантуватиме, що неповнолітній не зробить спроб вчинити повторні злочини, не перешкоджатиме встановленню істини в справі, з'явиться за викликом до органу розслідування або в суд.

У Конвенції про права дитини, ухваленій 44 сесією Генеральної Асамблеї ООН у 1989 р. і ратифікованій Верховною Радою України 27 лютого 1991 р. (далі — Конвенція), міститься гуманне положення щодо застосування до неповнолітнього міри запобіжного заходу. Відповідно до ст. 37 Конвенції "арешт, затримання чи тюремне ув'язнення дитини здійснюється згідно із законом та використовується лише як крайній захід і протягом якомога більш короткого відповідного періоду часу".

3. До неповнолітніх обвинувачених, крім загальних запобіжних заходів, передбачених ст. 149 КПК, застосовують такі спеціальні заходи, як передача їх під нагляд батьків, опікунів чи піклувальників, а до неповнолітніх, які виховуються у дитячій установі, — під нагляд адміністрації цієї установи. Порядок застосування цих запобіжних заходів врегульовано ст. 436 КПК.

V. Особливі підстави припинення кримінально-процесуального провадження. Сутність цих підстав полягає у такому.

1. Кримінальну справу не може бути порушено, а порушена справа підлягає закриттю щодо особи, яка не досягла на час вчинення суспільно небезпечного діяння 11-річного віку (п. 5 ч. 1 ст. 6 КПК).

2. Справу може бути закрито у зв'язку із застосуванням до неповнолітнього примусових заходів виховного характеру (п. 3 ч. 1 ст. 7-1, статті 7-3, 9 КПК). Підстави до закриття справи викладено в кримінальному законі (ч. 1 ст. 97 КК):

— злочин має бути вчинено вперше;

— злочин має належати до категорії злочинів невеликої тяжкості;

— виправлення неповнолітнього можливе без застосування покарання.

Питання про закриття кримінальної справи за цими підставами вирішує виключно суд (суддя) тільки в судових стадіях процесу.

Готуючись до другого запитання слід знати, що особливості провадження в стадії досудового слідства.

Особливості провадження в цій стадії, залежно від того, на який обсяг діяльності вони поширюються, можна розподілити на дві групи: 1) загальні; 2) окремі.

До перших належать:

1. Провадження досудового слідства є обов'язковим у всіх справах про злочини і суспільно небезпечні діяння неповнолітніх, в тому числі й у справах про злочини приватного обвинувачення (ч. 1 ст. 27 КПК) та тих, провадження за якими здійснюється у протокольній формі (ст. 425 КПК).

2. Досудове слідство в кримінальних справах про злочини неповнолітніх провадять слідчі органів внутрішніх справ (ч. 2 ст. 112КПК).

3. Якщо неповнолітній брав участь у вчиненні злочину разом із дорослим, то слід розглянути можливість виокремлення справи про неповнолітнього в окреме провадження в стадії досудового слідства з додержанням вимог ст. 26 КПК (ст. 439 КПК).

Особливості, що стосуються окремих процесуальних дій:

1. Пред'явлення обвинувачення неповнолітньому та його допит обов'язково провадять у присутності захисника.

2. При пред'явленні обвинувачення неповнолітньому та його допиті можуть бути присутні педагог або лікар, батьки чи інші законні представники неповнолітнього (ст. 438 КПК). Підставами участі цих осіб є:

• недосягнення неповнолітнім віку 16 років;

• визнання його згідно з висновком психологічної експертизи розумово відсталим.

Участь педагога, лікаря, батьків (інших законних представників) у справі неповнолітнього не є обов'язковою. Вони беруть участь у справі:

— за розсудом слідчого чи прокурора;

— за клопотанням захисника.

У практиці розслідування злочинів і суспільно небезпечних діянь, вчинених неповнолітніми, до участі в справі, як правило, залучають батьків або педагога.

3.Неповнолітнього обвинуваченого викликають, як правило, через його батьків або інших законних представників (інший порядок виклику допускається лише у разі, якщо це зумовлено обставинами справи). Неповнолітнього, який перебуває під вартою, викликають через адміністрацію місця досудового ув'язнення (ст. 437 КПК).

4. Доручення слідчого про провадження слідчих і оперативно-розшукових дій (ч. З ст. 114 КПК) виконують підрозділи кримінальної міліції у справах дітей.

5. Закон передбачає низку додаткових правил щодо закінчення досудового слідства в справах дітей:

1) під час оголошення неповнолітньому обвинуваченому про закінчення слідства і пред'явлення йому матеріалів справи з дозволу слідчого може бути присутній законний представник неповнолітнього (ч. 2 ст. 440 КПК).

2) якщо в кримінальній справі буде встановлено, що суспільно небезпечне діяння вчинено особою у віці 11 років і до виповнення віку, з якого можлива кримінальна відповідальність, слідчий виносить мотивовану постанову про закриття справи та застосування до неповнолітнього примусових заходів виховного характеру. Справу разом із постановою направляють прокуророві.

Неповнолітньому, щодо якого винесено постанову про закриття справи, а також його батькам або особам, що їх замінюють, перед направленням справи прокуророві надається можливість ознайомитися з усіма матеріалами справи, при цьому вони мають право користуватись послугами захисника.

Якщо встановлено, що особу, яка вчинила злочин у віці від 11 років до досягнення віку кримінальної відповідальності суспільно небезпечне діяння, що підпадає під ознаки діяння, за яке КК передбачено покарання у вигляді позбавлення волі понад 5 років, необхідно в зв'язку з цим негайно ізолювати, то за постановою слідчого або органу дізнання, за згодою прокурора за вмотивованим рішенням суду, її може бути поміщено у приймальник-розподільник для неповнолітніх на строк до 30 діб. Участь захисника у таких справах є обов'язковою з моменту першого допиту неповнолітнього або з моменту поміщення його до приймальника-розподільника (п. 6 ст. 45 КПК);

3) слідчий, установивши в кримінальній справі, що суспільно небезпечне діяння вчинено дитиною, яка досягла 11-річного віку, виносить постанову про закриття справи з додержанням вимог ч. 2 ст. 7-3 КПК, про що повідомляє прокурора і службу в справах дітей за місцем проживання особи;

4) чинне кримінально-процесуальне законодавство передбачає можливість звільнення неповнолітнього у віці від 16 (14) до 18 років, який вчинив злочин, від кримінальної відповідальності із застосуванням до нього примусових заходів виховного характеру.

Згідно зі ст. 9 КПК прокурор, а також слідчий за згодою прокурора, на підставі, передбаченій ч. 1 ст. 97 КК, виносять мотивовану постанову про направлення справи для вирішення питання про звільнення неповнолітнього від кримінальної відповідальності. В цьому разі неповнолітньому з додержанням вимог статей 438 і 440 КПК пред'являють обвинувачення і після винесення постанови надають можливість ознайомлення з усіма матеріалами справи. Справу зі списком осіб, які підлягають виклику до суду, прокурор надсилає до суду.

Для звільнення неповнолітнього від кримінальної відповідальності із застосуванням до нього примусових заходів виховного характеру необхідна сукупність таких умов:

1) встановлення події злочину;

2) злочин належить до категорії злочинів невеликої або середньої тяжкості;

3) можливість виправлення неповнолітнього без застосування кримінального покарання;

4) відсутність заперечення з боку неповнолітнього або його законного представника про закриття кримінальної справи за цією підставою.

Рішення про звільнення від кримінальної відповідальності із застосуванням примусових заходів виховного характеру приймає суд у порядку, передбаченому ст. 7-3 КПК.

Для відповіді на третє запитання навчального плану слід знати, що особливості провадження в справах неповнолітніх, що виявляються в центральній стадії кримінального процесу — судовому розгляді, полягають у такому.

1. Справу, що надійшла до суду від прокурора з постановою про її закриття і застосування примусових заходів виховного характеру (в порядку ст. 7-3 чи ст. 9 КПК), суддя або голова суду, якщо він згоден із таким рішенням, призначає до розгляду в суді у строк не пізніше 10 днів, а в разі незгоди — повертає прокуророві мотивованою постановою (ч. 2 ст. 447 КПК).

Справи розглядають:

за такими правилами:

• судове засідання має бути відкритим (за винятком випадків, передбачених ст. 20 КПК);

• участь прокурора і захисника є обов'язковою;

• судові дебати не провадять;

• останнє слово особі, щодо якої розглядають справу, не надають;

• під час розгляду справи обов'язково ведеться протокол;
у такому порядку:

• заслуховують пояснення неповнолітнього і його законного представника;

• перевіряють докази, які доводять чи спростовують вчинення особою суспільно небезпечного діяння;

• перевіряють інші обставини, що мають істотне значення для вирішення питання про застосування примусового заходу виховного характеру;

• після закінчення судової перевірки справи свої думки висловлюють прокурор, потім захисник;

• заслухавши думки прокурора і захисника, суд виходить до нарадчої кімнати для винесення ухвали (постанови), де вирішує такі питання:

1) чи мало місце суспільно небезпечне діяння, з приводу якого провадилося досудове слідство;

2) чи винна у цьому діянні особа, щодо якої розглядають справу;

3) який саме примусовий захід виховного характеру, передбачений ч. 2 ст.105 КК, має бути застосовано до цієї особи і на який строк.

Якщо є достатні підстави вважати, що особа, яка підлягає направленню до спеціального навчально-виховного закладу, займатиметься протиправною діяльністю, а також з метою забезпечення виконання своєї ухвали (постанови), суд вправі тимчасово, строком до 30 діб, помістити цю особу у приймальник-розподільник для неповнолітніх, який доставляє її до спеціального навчально-виховного закладу.

2. У цій категорії справ можливе обмеження принципу гласності судового розгляду. Згідно з вимогами ст. 20 К.ПК закритий судовий розгляд допускається за мотивованою ухвалою суду (постановою судді) в справах про злочини осіб, які не досягли 16-річного віку. Закрите судове засідання проводять у разі, якщо необхідно досягти найбільш сприятливих умов для одержання правдивих показань від неповнолітнього та усунення можливого негативного впливу на
нього сторонніх осіб.

Згідно зі ст. 444 КПК суд (суддя) має право своєю ухвалою (постановою) видалити неповнолітнього підсудного з зали судового засідання на час дослідження обставин, що можуть негативно вплинути на нього. Якщо обставини, які досліджувались у відсутності неповнолітнього підсудного, пов'язані з його обвинуваченням, головуючий повідомляє про них підсудному після повернення його до зали судового засідання.

За необхідності допитати батьків або інших законних представників неповнолітнього як свідків, суд заслуховує їх показання. У виняткових випадках, якщо участь законного представника в судовому засіданні може завдати шкоди інтересам неповнолітнього підсудного, суд має право своєю мотивованою ухвалою обмежити участь законного представника в тій чи іншій частині судового засідання, або усунути його від участі в судовому розгляді і допустити замість нього іншого законного представника неповнолітнього підсудного.

3.У стадії судового розгляду законний представник може бути одночасно захисником і цивільним відповідачем. Якщо він у судове засідання не з'явився, суд вислуховує думку учасників судового розгляду про можливість слухання справи за його відсутності. Суд вирішує питання позитивно тільки у разі, якщо відсутність законного представника не заважатиме встановленню істини в справі.

4. Про час та місце судового розгляду справи суд також повідомляє службу у справах дітей та кримінальну міліцію у справах дітей. Питання про участь у судовому розгляді представника служби в справах неповнолітніх суд вирішує в кожній справі, в якій неповнолітнього притягнуто як обвинуваченого.

5.Згідно зі ст. 443 КПК про час і місце розгляду справи неповнолітнього суд повідомляє підприємство, установу та організацію, в яких навчався чи працював неповнолітній, а в разі потреби й інші організації. Представники цих організацій мають право бути присутніми в залі судового засідання і з дозволу суду дають пояснення. В необхідних випадках їх допитують як свідків.

6.Розглянувши справу і визнавши підсудного винним, суд має право:

1) постановити обвинувальний вирок і призначити підсудному покарання, передбачене кримінальним законом. При постановленні вироку, крім питань, що вирішуються у всіх кримінальних справах, суд зобов'язаний у разі звільнення неповнолітнього від відбування покарання з випробуванням чи застосування до нього покарання, не пов'язаного з позбавленням волі, обговорити питання про необхідність призначення неповнолітньому громадського вихователя. Вирішивши питання позитивно, суд повинен зазначити про це у вироку;

2) винести постанову про закриття кримінальної справи із застосуванням до неповнолітнього примусових заходів виховного характеру.

Питання для самоконтролю:

1. Чим викликані особливості провадження у кримінальних справах про злочини неповнолітніх?

2. Які обставини необхідно перевірити слідчому і прокуророві під час вирішення питання про порушення кримінальної справи щодо неповнолітнього?

3. Хто вважається неповнолітнім? На які групи можна поділити неповнолітніх у кримінальному процесі?

4. Які є підстави для звільнення неповнолітнього від кримінальної відповідальності?

5. Які обставини становлять предмет доказування у справах про злочини неповнолітніх?

6. Як встановлюється вік неповнолітнього?

7. Як встановлюється стан здоров'я неповнолітнього?

8. Яка форма розслідування кримінальних справ щодо неповнолітніх застосовується і хто їх розслідує?

9. Які запобіжні заходи можуть застосовуватися до неповнолітнього обвинуваченого?

10. Чи застосовується до неповнолітніх затримання і взяття під варту? Якщо так, то у якому порядку?

11. Яким є порядок виклику неповнолітнього обвинуваченого до слідчого, суду?

12. Яким є порядок пред'явлення обвинувачення і допиту неповнолітнього обвинуваченого?

13. Яким є порядок пред'явлення матеріалів закінченої справи неповнолітньому обвинуваченому?

14. Чи обов'язковим є виділення справи про злочин неповнолітнього в окреме провадження, якщо він вчинив злочин разом із дорослим?

15. Яким є порядок досудового провадження у справах про суспільно небезпечні діяння, вчинені особою, яка не досягла 11 років?

16. Яким є порядок досудового провадження у справах про суспільно небезпечні діяння, вчинені особою, яка досягла 11 років, але не досягла віку кримінальної відповідальності (16 років, а в окремих випадках 14 років - ст. 22 ККУ)?

17. Якими є особливості реалізації права на захист неповнолітнього обвинуваченого?

18. Хто, крім захисника, представляє і захищає права та законні інтереси неповнолітнього у кримінальному процесі?

19. Якими процесуальними правами наділяється законний представник неповнолітнього обвинуваченого (підсудного)?

20. Які особливості попереднього розгляду суддею справ про злочини неповнолітніх?

21. З якою метою суд має право викликати в судове засідання представників:

а) служби у справах дітей;

б) міліції у справах дітей;

в) підприємств, установ і організацій, у яких навчається чи працює неповнолітній?

Чи однакове їх процесуальне становище у суді?

22. Чи може неповнолітній підсудний бути видалений з залу судового засідання? Якщо так, то за яких обставин?

23. Які питання вирішуються судом під час постановлення вироку щодо неповнолітнього?

24. У яких випадках суд може замість кримінального покарання застосувати до неповнолітнього примусові заходи виховного характеру?

25. Які примусові заходи виховного характеру передбачені кримінальним законом України?

26. Яким є порядок застосування і скасування примусових заходів виховного характеру щодо неповнолітнього?

27. Яким є порядок розгляду судом справ про суспільно небезпечні діяння осіб, які не досягли віку, з якого можлива кримінальна відповідальність?

Задачі та завдання

1. Під час проведення досудового слідства у справі про вчинення розбійного нападу неповнолітнім Плахутою слідчий встановив, що у підозрюваного відсутні документи про його вік. Мати неповнолітнього заявила, що її синові виповнилося 16 років, але документів про народження сина (свідоцтва про народження, паспорта) немає, і вона не знає, куди вони поділися. Мати рекомендувала слідчому витребувати довідку про вік сина зі школи, де він навчався.

Які обставини підлягають доказуванню у справах про злочини неповнолітніх (предмет доказування)?

Яких заходів має вжити слідчий для встановлення віку обвинуваченого в описаній ситуації?

2. Неповнолітній Павленко у складі групи дорослих вчинив низку квартирних крадіжок та два напади на громадян з метою їх пограбування. З матеріалів справи вбачалося, що організатором злочинів був неповнолітній Павленко. Захисник останнього після пред'явлення обвинувачення заявив клопотання про виділення справи про злочини, вчинені його підзахисним, в окреме провадження.

Якими є підстави і порядок виділення справи про злочин неповнолітнього в окреме провадження?

Як має діяти слідчий щодо заявленого клопотання?

3. Неповнолітній Громов був затриманий за вчинення хуліганства. Через два дні після затримання прокурор району особисто допитав затриманого і запропонував слідчому обрати щодо нього запобіжний захід — віддання під нагляд батьків.

Зібравши достатньо доказів, які вказували на вчинення неповнолітнім Громовим злочину, слідчий виніс постанову про пред'явлення йому обвинувачення за ч. 1 ст. 296 КК України. При цьому він обрав йому запобіжний захід – віддання під нагляд батьків. Викликавши матір обвинуваченого, Громову К.О., слідчий роз'яснив їй суть пред'явленого синові обвинувачення і запропонував дати письмове зобов'язання про забезпечення нею і батьком належної поведінки неповнолітнього та його явки до слідчого, прокурора і суду. Проте Громова К.О. відмовилася давати будь-які зобов'язання і заявила, що ніякого впливу на сина вона не має. Він часто не ночує вдома, дружить із підлітками, які перебувають на обліку у кримінальній міліції у справах неповнолітніх, на її прохання і зауваження не реагує. Батько постійно перебуває у довготривалому службовому відрядженні і повернеться не раніше як через 3—4 місяці. Вона просила передати його під нагляд адміністрації школи, у якій навчається син.

Які запобіжні заходи можуть бути застосовані до неповнолітнього обвинуваченого (підозрюваного)?

Який порядок допиту неповнолітнього підозрюваного і обвинуваченого?

З'ясуйте, чи не було допущено порушення закону в описаній ситуації.

Як би ви вчинили на місці слідчого в описаній ситуації?

4. 15 листопада 2005 р. до Терещенка І., 1985 року народження, який обвинувачувався у вчиненні грабежу, слідчий застосував запобіжний захід — передачу під нагляд батьків. 31 листопада слідчий викликав Терещенка на допит, однак з'ясувалося, що 30 листопада він зник і місцезнаходження його невідоме. Слідчий, керуючись статтями 153 і 436 КПК, склав протокол про ухилення обвинуваченого від явки до нього і наклав на батьків штраф у розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян. Батьки Терещенка звернулися до прокурора зі скаргою на незаконність рішення слідчого, посилаючись на те, що підстав для стягнення з них грошей немає, оскільки їхній син 30 листопада досяг двадцяти років, тому зобов'язання, пов'язані з передачею їм сина під нагляд, перестали діяти.

Чи правильно діяв слідчий у цій ситуації?

Чи обґрунтованою є скарга батьків Терещенка?

Як повинен діяти прокурор за вказаних обставин?

5. Калинович П., 3 грудня 1989 року народження, 15 червня 2004 р. вчинив замах на зґвалтування своєї однокласниці Тетяни Ф. При цьому він завдав їй легких тілесних пошкоджень. Слідчий виніс постанову про притягнення Калиновича як обвинуваченого і прийняв рішення через 3 дні пред'явити обвинувачення. Присутній під час пред'явлення обвинувачення захисник Калиновича адвокат Гикавка заявив клопотання про виклик для участі в пред'явленні обвинувачення педагога і проведення допиту обвинуваченого у його присутності.

Слідчий задовольнив клопотання захисника і запросив бути присутніми при пред'явленні обвинувачення і допиту неповнолітнього обвинуваченого завуча з виховної роботи школи, у якій навчалися Калинович і потерпіла.

Пред'явивши обвинувачення за правилами статей 140, 438 КПК, слідчий оголосив про допит обвинуваченого. Коли останній дізнався, що під час допиту, крім його захисника, буде присутній ще й завуч школи, він категорично відмовився давати показання, мотивуючи тим, що йому соромно розповідати про обставини справи у його присутності.

Зважаючи на таку обставину, слідчий видалив педагога з кабінету і допит обвинуваченого провів лише за участю захисника.

Яким є порядок виклику неповнолітнього обвинуваченого до слідчого, прокурора чи до суду?

Яким є порядок пред'явлення обвинувачення та допиту неповнолітнього обвинуваченого?

Які права мають присутні при допиті неповнолітнього обвинуваченого особи, зокрема спеціалісти?

6. Під час попереднього розгляду суддею Петренком О.В. справи про обвинувачення Жмаченка у вчиненні злочину, передбаченого ч. 1 ст. 289 КК України, захисник останнього заявив клопотання про виклик у судове засідання законних представників підсудного та представника технічного ліцею, у якому навчався неповнолітній обвинувачений. Присутній при цьому прокурор заявив, що, на його думку, замість «представників ліцею у судове засідання доцільніше було б викликати представника служби у справах неповнолітніх».

Вирішуючи це клопотання, суддя дійшов висновку, що оскільки батька у обвинуваченого немає, мати відбуває покарання за вчинення злочину, а він проживає разом із дідусем і бабусею, то законних представників до суду викликати неможливо за їх відсутністю. Одночасно судця в постанові про призначення справи до судового розгляду прийняв рішення про виклик у судове засідання для участі у розгляді справи: а) представника служби у справах неповнолітніх; б) представника міліції у справах неповнолітніх; в) представника адміністрації ліцею, в якому навчався підсудний; г) представника профспілкової організації ВО «Промінь», на якому працювала до арешту мати підсудного.

Яким є правове становище законного представника неповнолітнього обвинуваченого (підсудного)? Хто ним є?

За яких умов участь у судовому засіданні законного представника неповнолітнього може бути обмежена?

Хто з представників державних і громадських формувань може брати участь у розгляді справи в суді? Яким є їхній процесуальний статус?

Чи відповідають закону рішення судді в описаній ситуації?

7. Проведіть аналіз наведеного нижче процесуального акта.