Можно ли оштрафовать за неуплату налога, выделенного в счете-фактуре лицом, не являющимся плательщиком НДС (п. 5 ст. 173, ст. 122 НК РФ)?

 

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, в том числе Постановление ВАС РФ, где сделан вывод о том, что лицо, освобожденное от уплаты НДС, нельзя штрафовать за неуплату этого налога. Подтверждают такой подход и авторские консультации.

Противоположная позиция заключается в том, что если лицо, не являющееся плательщиком НДС, выставило счет-фактуру с выделенным налогом и не перечислило его в бюджет, то с этого лица можно взыскать штраф по ст. 122 НК РФ. Есть судебные решения и работы авторов, подтверждающие такой подход.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Нельзя привлечь к ответственности по ст. 122 НК РФ за неуплату налога лицо, не являющееся плательщиком НДС, которое выделило налог в счете-фактуре, но не перечислило его в бюджет

 

Постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 11670/05 по делу N А16-1432/2004-1

Содержит вывод суда о том, что к ответственности по ст. 122 НК РФ за неуплату налога могут быть привлечены только налогоплательщики. Лица, которые исчисляют НДС в порядке, предусмотренном п. 5 ст. 173 НК РФ, налогоплательщиками не являются. Поэтому к ответственности за неуплату налога, полученного от покупателей, их привлечь нельзя.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление Президиума ВАС РФ от 14.11.2006 N 7623/06 по делу N А63-5647/2005-С4, А63-6787/2005-С4

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.10.2007 по делу N А29-502/2007

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 08.05.2007 по делу N А11-4838/2006-К2-22/434

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.10.2009 по делу N А78-1910/2009

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2007 N А33-1023/07-Ф02-5665/07 по делу N А33-1023/07

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.07.2007 N А33-1553/06-Ф02-4542/07 по делу N А33-1553/06 (Определением ВАС РФ от 30.10.2007 N 13309/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 20.02.2009 N Ф03-6382/2008 по делу N А59-1709/2008

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 18.07.2008 N Ф03-А04/08-2/1996 по делу N А04-8253/07-16/84

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 22.11.2007 N Ф03-А73/07-2/5335 по делу N А73-3720/2007-23

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.09.2009 N Ф04-5706/2009(19982-А81-42) по делу N А81-248/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 01.12.2008 N Ф04-7521/2008(16976-А81-34), Ф04-7521/2008(17596-А81-34) по делу N А81-1355/2008

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2008 N Ф04-156/2008(558-А75-41) по делу N А75-4626/2007

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18.10.2007 N Ф04-7365/2007(39227-А75-27) по делу N А75-1967/2007

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.09.2007 N Ф04-6506/2007(38385-А45-31) по делу N А45-2530/07-23/55

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.08.2007 N Ф04-5393/2007(37019-А03-41) по делу N А03-75/07-34

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.07.2007 N Ф04-4377/2007(35838-А27-14) по делу N А27-794/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.05.2007 N Ф04-3475/2007(34759-А27-29) по делу N А27-158/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.05.2007 N Ф04-3463/2007(34772-А81-31) по делу N А81-1153/2006 (Определением ВАС РФ от 04.10.2007 N 12019/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.05.2007 N Ф04-3462/2007(34769-А81-31) по делу N А81-1152/2006 (Определением ВАС РФ от 04.10.2007 N 12013/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.05.2007 N Ф04-2857/2007(34115-А27-29) по делу N А27-14820/2006-6

Постановление ФАС Московского округа от 30.11.2009 N КА-А40/12713-09 по делу N А40-29589/09-142-106

Постановление ФАС Московского округа от 27.07.2009 N КА-А41/6809-09 по делу N А41-13810/08

Постановление ФАС Поволжского округа от 01.03.2010 по делу N А06-1009/2009

Постановление ФАС Поволжского округа от 13.08.2009 по делу N А65-23682/2008

Постановление ФАС Поволжского округа от 02.02.2009 по делу N А57-11858/06

Постановление ФАС Поволжского округа от 27.11.2008 по делу N А12-3139/08

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.06.2008 по делу N А65-27235/2007 (Определением ВАС РФ от 01.10.2008 N 11057/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.02.2008 по делу N А65-11957/2007-СА1-42

Постановление ФАС Поволжского округа от 23.10.2007 по делу N А65-7246/2007-СА2-9

Постановление ФАС Поволжского округа от 21.06.2007 по делу N А49-35/2007-13А/28АК

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.04.2012 по делу N А66-9074/2011

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2011 по делу N А56-23811/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.12.2007 по делу N А21-273/2007

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.03.2007 по делу N А21-11348/2005

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2009 по делу N А32-7757/2007-51/120

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.11.2009 по делу N А32-12142/2008-3/143

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.05.2009 по делу N А32-18366/2007-46/329

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.09.2008 N Ф08-5332/2008 по делу N А53-7531/2008-С5-44

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 02.04.2008 N Ф08-1566/2008-553А по делу N А32-2174/2007-26/28 (Определением ВАС РФ от 07.06.2008 N 6834/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 04.03.2008 N Ф08-877/08-307А по делу N А32-11468/2007-4/326

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 17.12.2007 N Ф08-8217/07-3068А по делу N А32-2163/2006-60/57 (Определением ВАС РФ от 09.04.2008 N 4627/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Уральского округа от 12.01.2011 N Ф09-10621/10-С2 по делу N А76-7491/2010-39-303

Постановление ФАС Уральского округа от 28.10.2010 N Ф09-8642/10-С2 по делу N А76-631/2010-46-128/33-289

Постановление ФАС Уральского округа от 01.09.2010 N Ф09-6147/10-С2 по делу N А76-44241/2009-39-19

Постановление ФАС Уральского округа от 13.01.2010 N Ф09-10740/09-С2 по делу N А76-12342/2009-39-180

Постановление ФАС Уральского округа от 23.12.2009 N Ф09-10318/09-С3 по делу N А76-11226/2009-37-148

Постановление ФАС Уральского округа от 08.12.2008 N Ф09-9189/08-С3 по делу N А76-5971/08

Постановление ФАС Уральского округа от 26.06.2008 N Ф09-3920/08-С3 по делу N А50-17174/07

Постановление ФАС Уральского округа от 26.05.2008 N Ф09-3670/08-С2 по делу N А60-25665/07

Постановление ФАС Уральского округа от 14.11.2007 N Ф09-9403/07-С2 по делу N А60-4740/07

Постановление ФАС Уральского округа от 16.07.2007 N Ф09-5289/07-С3 по делу N А60-3554/06

Постановление ФАС Уральского округа от 19.06.2007 N Ф09-3750/07-С2 по делу N А07-18790/06

Постановление ФАС Уральского округа от 29.05.2007 N Ф09-4036/07-С2 по делу N А76-24916/06

Постановление ФАС Уральского округа от 28.04.2007 N Ф09-2990/07-С2 по делу N А07-24000/06

Постановление ФАС Уральского округа от 27.02.2007 N Ф09-851/07-С2 по делу N А07-20924/06

Постановление ФАС Уральского округа от 26.02.2007 N Ф09-1055/07-С2 по делу N А71-707/05

Постановление ФАС Уральского округа от 22.02.2007 N Ф09-803/07-С2 по делу N А50-12403/06

Постановление ФАС Центрального округа от 07.04.2008 по делу N А09-104/07-29

 

Постановление ФАС Уральского округа от 14.12.2011 N Ф09-8259/11 по делу N А34-1747/2011

Суд указал, что исполнение обязанности, установленной п. 5 ст. 173 НК РФ, не обеспечивается возможностью применения мер налоговой ответственности, предусмотренных для налогоплательщиков.

 

Консультация эксперта, 2012

Автор, ссылаясь на судебную практику, указывает, что привлечение к ответственности налогоплательщика, применяющего УСН, ошибочно выставившего контрагенту счет-фактуру с выделенной суммой НДС и не перечислившего ее в бюджет, неправомерно. Это объясняется тем, что налогоплательщики, применяющие УСН, не являются плательщиками НДС. К ответственности же по ст. 122 НК РФ могут быть привлечены только плательщики НДС.

 

Консультация эксперта, 2010

Автор указывает, что к ответственности на основании норм ст. 122 НК РФ могут быть привлечены только плательщики налога. В связи с этим нельзя оштрафовать организацию, применяющую УСН, за неуплату налога по ставке 18 процентов, если в счете-фактуре НДС выделен в размере 10 процентов и уплачен в соответствующем размере в бюджет.

 

Статья: Налоговые риски при применении УСН ("Налоговые споры: теория и практика", 2008, N 1)

Автор указывает, что суды, как правило, поддерживают налогоплательщиков в спорах о привлечении к ответственности за неуплату НДС при применении УСН. Но при этом автор приводит и противоположную судебную практику.

 

Консультация эксперта, 2007

Автор озвучивает существующие точки зрения на возможность привлечения к ответственности по ст. 122 НК РФ за неуплату налога в случае неперечисления НДС, выделенного в счете-фактуре лицами, указанными в п. 5 ст. 173 НК РФ.

 

Позиция 2. Если лицо, не являющееся плательщиком НДС, выделило налог в счете-фактуре и не перечислило его в бюджет, то его можно привлечь к ответственности по ст. 122 НК РФ за неуплату налога

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 13.09.2007 по делу N А65-50/2007-СА2-41

Содержится вывод суда о том, что при выставлении счета-фактуры с выделением НДС лицо в силу п. 5 ст. 173 НК РФ обязано перечислить указанную сумму налога в бюджет. Поэтому при неперечислении налога такое лицо можно привлечь к ответственности по ст. 122 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.01.2005 N А29-4214/2004а

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 08.11.2006 N А33-11936/06-Ф02-5948/06-С1 по делу N А33-11936/06

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.04.2006 N А33-24838/05-Ф02-1380/06-С1 по делу N А33-24838/05

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.02.2006 N А58-3303/05-Ф02-384/06-С1

Постановление ФАС Поволжского округа от 01.06.2006 по делу N А06-4643У/4-21/05

Постановление ФАС Поволжского округа от 28.02.2006 по делу N А72-6582/05-7/519

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу N А13-7764/2005-14

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу N А13-7766/2005-14

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу N А13-7765/2005-19

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2006 по делу N А13-7767/2005-19

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 16.11.2006 N Ф08-5887/2006-2451А по делу N А32-52738/2005-5/719

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 18.10.2006 N Ф08-5195/2006-2179А по делу N А63-3526/2006-С4

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.02.2006 N Ф08-6401/2005-2512А

 

Статья: Правовые последствия предъявления НДС лицами, применяющими специальные налоговые режимы (Торопицин С.В.) ("Налоговые споры: теория и практика", 2006, N 9)

Содержится точка зрения автора, согласно которой лица, применяющие специальные налоговые режимы и не уплатившие НДС, указанный в выставленных покупателям счетах-фактурах, подлежат привлечению к ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога. Это связано с тем, что в ст. 122 НК РФ субъект правонарушения прямо не поименован, поэтому им может быть и неплательщик налога.

 

Статья: Выделил НДС в счете-фактуре? Заплати его в бюджет (Крутякова Т., Шаталова Н.) ("Малая бухгалтерия", 2006, N 3)

Автор высказывает существующие точки зрения на возможность привлечения к ответственности по ст. 122 НК РФ за неуплату налога неплательщика, выставившего счет-фактуру с выделением суммы НДС.