Участники уголовного судопроизводства на стороне защиты

Среди участников уголовного процесса на стороне защиты особое место занимают физические лица, обладающие процессуальным статусом подозреваемого, обвиняемого и их защитников. Подозреваемый — физическое лицо:

1) в отношении которого возбуждено уголовное дело по основа­ниям и в порядке, установленным главой 20 УПК РФ;

2) которое задержано по подозрению в совершении преступле­ния в порядке, предусмотренном ст. 91 и 92 УПК РФ;

3) к которому применена мера пресечения до предъявления об­винения в соответствии со ст. 100 УПК РФ;

4) которое уведомлено о подозрении в совершении преступле­ния в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ.

В первом случае подозреваемый появляется с момента вынесе­ния постановления о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица, совершившего преступление в условиях очевид­ности, во втором — с момента фактического его задержания, в третьем — с момента вынесения постановления о применении к нему меры пресечения, в четвертом — с момента вручения ему ко­пии уведомления.

При применении к лицу меры пресечения следует иметь в виду, что предъявление обвинения должно последовать в течение 10 суток с момента ее применения (включая срок задержания), а по уголов­ным делам о терроризме, указанным в уголовно-процессуальном за­коне, — в течение 30 суток.

В противном случае мера пресечения отменяется (ст. 100 УПК РФ).

Материальным основанием появления в уголовном судопроиз­водстве подозреваемого являются доказательства, указывающие на

¹ Представляется, что гражданский истец не вправе также уклоняться от явки по вызову дознавателя, следователя и в суд, чтобы выполнить свой гражданский долг, поскольку он обладает дополнительно статусом потерпевшего.

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

возможную причастность лица к совершению преступления, а про­цессуальным — соответственно постановление о возбуждении уго­ловного дела, протокол задержания лица в качестве подозреваемого, постановление о применении меры пресечения или уведомление о подозрении в совершении преступления.

Подозреваемый, задержанный в порядке, установленном ст. 91 и 92 УПК РФ, должен быть допрошен не позднее 24 часов с момента его фактического задержания.

Момент фактического задержания — момент фактического огра­ничения свободы передвижения в соответствии с требованиями уго­ловно-процессуального закона лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 15 ст. 5 УПК РФ).

О задержании лица в качестве подозреваемого следователь, доз­наватель обязаны уведомить об этом близких или иных родственни­ков подозреваемого либо предоставить возможность такого уведом­ления самому подозреваемому в соответствии со ст. 96 УПК РФ.

При задержании подозреваемого, являющегося военнослужа­щим, об этом уведомляется командование воинской части, а если лицо является гражданином или подданным другого государства, — посольство или консульство этого государства.

При необходимости сохранения в интересах предварительного расследования в тайне факта задержания уведомление с согласия прокурора может не производиться, за исключением случаев, когда подозреваемый является несовершеннолетним лицом¹.

Подозреваемый вправе:

1) знать, в чем он подозревается, и получать копии постановле­ния о возбуждении против него уголовного дела либо протокола за­держания, либо постановления о применении к нему меры пресече­ния до предъявления обвинения, либо уведомления о подозрении;

2) давать объяснения и показания по поводу имеющегося в от­ношении его подозрения или отказаться от дачи объяснений и по­казаний.

При согласии подозреваемого дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний, за исключением случая, предусмотренного п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ;

¹ Поскольку согласие прокурора представляет собой разрешение (п. 41.1 ст. 5 УПК РФ), оно может быть дано только в письменном виде. Следовательно, дан­ное решение должно быть принято на основании постановления следователя или дознавателя.

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

3) пользоваться помощью защитника с момента, установленного уголовно-процессуальным законом (п. 2 и 3 ч. 3 ст. 49 УПК РФ), и иметь свидание с ним наедине и конфиденциально, в том числе и до первого допроса подозреваемого;

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать объяснения и показания на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8) знакомиться с протоколами следственных действий, произве­денных с его участием, и подавать на них замечания;

9) участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях, производимых по его ходатайству, хода­тайству его защитника либо законного представителя;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения су­да, прокурора, следователя, органа дознания, дознавателя;

11) защищаться иными средствами и способами, не запрещен­ными уголовно-процессуальным законом (ст. 46 УПК РФ).

Обвиняемый — физическое лицо, в отношении которого вынесены:

а) постановление о привлечении его в качестве обвиняемого;

б) либо обвинительный акт.

Постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого со­ставляется тогда, когда уголовное дело расследуется в форме пред­варительного следствия, а обвинительный акт — при расследовании уголовного дела в форме самостоятельного дознания.

Обвиняемый, по делу которого назначено судебное разбиратель­ство, именуется подсудимым. Обвиняемый, в отношении которого вынесен обвинительный приговор, именуется осужденным. Обви­няемый, в отношении которого вынесен оправдательный приговор, является оправданным.

Представляется, что подсудимые становятся осужденными или оправданными только после вступления соответствующего пригово­ра в законную силу. Поэтому указанные законодательные термины представляются нам не совсем корректными.

Материальным основанием появления в уголовном процессе об­виняемого являются доказательства, достаточные для предъявления обвинения лицу в совершении преступления, а процессуальным — наличие в материалах уголовного дела одного из документов, ука­занных выше.

Процессуальные статусы подозреваемого и обвиняемого близки друг к другу в силу того, что эти лица, по предварительным данным

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

и выводам, совершили преступление, в связи с чем они подверга­ются уголовному преследованию.

Уголовное преследование — уголовно-процессуальная деятель­ность, осуществляемая стороной обвинения в целях изобличения подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления (п. 55 ст. 5 УПК РФ).

С учетом изложенного подозреваемый и обвиняемый реализуют в уголовном процессе функцию защиты от уголовного преследова­ния (обвинения).

При этом необходимо иметь в виду, что подозреваемый — крат­ковременный участник уголовного судопроизводства.

В этом качестве он может существовать до 48 часов, а при опре­деленных указанных в уголовно-процессуальном законе условиях — до 120 часов, до 10 или 30 суток.

В отличие от подозреваемого, обвиняемый является одним из основных участников уголовного судопроизводства, уголовное дело по обвинению которого рассматривается в судебном разбирательст­ве. В силу этого обстоятельства уголовно-процессуальный статус обвиняемого (или подсудимого) значительно шире, объемнее про­цессуального положения подозреваемого.

Обвиняемый вправе защищать свои права и законные интересы способами и средствами, не запрещенными уголовно-процессуальным законом, и иметь достаточное время и возможность для подготовки к защите по уголовному делу.

Обвиняемый по уголовному делу вправе:

1) знать, в чем он обвиняется;

2) получить копии постановлений о привлечении его в качестве обвиняемого, о применении к нему меры пресечения, обвинитель­ного заключения или обвинительного акта;

3) возражать против обвинения, давать показания по предъяв­ленному ему обвинению либо отказаться от дачи показаний.

При согласии обвиняемого дать показания он должен быть пре­дупрежден о том, что его показания могут быть использованы в ка­честве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его по­следующем отказе от этих показаний, за исключением случая, пре­дусмотренного п. 1 ч. 3 ст. 75 УПК РФ;

4) представлять доказательства;

5) заявлять ходатайства и отводы;

6) давать показания и объясняться на родном языке или языке, которым он владеет;

7) пользоваться помощью переводчика бесплатно;

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

8) пользоваться помощью защитника, в том числе бесплатно в случаях, предусмотренных законом.

На основании ст. 48 Конституции Российской Федерации Пра­вительством России разработаны механизмы оказания малоимущим гражданам бесплатной юридической помощи в порядке экспери­мента¹. Однако Положение об оказании бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам не предусматривает участия чле­нов государственных бюро в уголовном судопроизводстве².

Вместе с тем Правительство Российской Федерации своим по­становлением от 28 сентября 2007 г. «О внесении изменений в по­становления Правительства Российской Федерации от 4 июля 2003 г. и от 23 июля 2005 г.» установило новые ставки оплаты труда защитников по назначению.

В настоящее время оплата труда защитников по назначению варь­ируется от 275 до 1100 руб., а за один день участия, являющийся нерабочим праздничным днем или выходным днем, а также в ноч­ное время — от 550 до 2220 руб.

Финансовое обеспечение данных обязательств осуществляется за счет средств федерального бюджета.

Размер выплат при оказании юридической помощи военнослу­жащим, проходящим службу по призыву, определяется соглашени­ем между военнослужащим и адвокатом и составляет:

а) 1100 руб. за каждый день в случае:

• представления адвокатом интересов военнослужащего в кон­ституционном судопроизводстве;

• участия адвоката в качестве представителя военнослужащего в гражданском и административном судопроизводстве;

• представления адвокатом интересов военнослужащего в ор­ганах государственной власти, органах местного самоуправ­ления, общественных объединениях и иных организациях;

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

¹ Постановлением Правительства Российской Федерации утверждено «Положе­ние об оказании бесплатной юридической помощи малоимущим гражданам». Во исполнение указанного постановления Росрегистрация утвердила акты, необхо­димые для работы государственных юридических бюро (приказ Федеральной регистрационной службы (Росрегистрации) от 19 декабря 2005 г. «Об утвержде­нии актов, необходимых для работы государственных юридических бюро» // Российская газета. 2006. 26 января.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 ноября 2006 г. этот эксперимент продлен на 2007 г. // Российская газета. 2006. 17 ноября.

² Постановление Правительства Российской Федерации от 22 августа 2005 г. «О про­ведении эксперимента по созданию государственной системы оказания бесплат­ной юридической помощи малоимущим гражданам» // Российская газета. 2005. 30 августа.

б) 825 руб. — при оказании адвокатом письменных консульта­ций, составлении им справок, заявлений, жалоб, ходатайств и дру­гих документов правового характера;

в) 550 руб. — при оказании адвокатом консультаций по право­вым вопросам в устной форме;

г) 275 руб. — при осуществлении адвокатом в интересах военнослу­жащего иных действий, предусмотренных федеральными законами¹.

На основании рассматриваемого постановления Правительства России Министерство юстиции и Министерство финансов Россий­ской Федерации издали совместный приказ, в котором подвергли дифференциации порядок расчета оплаты труда защитников по на­значению²;

9) иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности;

10) участвовать с разрешения следователя в следственных дейст­виях, производимых по его ходатайству, ходатайству защитника ли­бо законного представителя, знакомиться с протоколами этих дей­ствий и подавать на них замечания;

11) знакомиться с постановлением о назначении судебной экс­пертизы, ставить вопросы перед экспертом и знакомиться с заклю­чением эксперта (этими правами обладает подозреваемый, а также потерпевший и свидетель, если в отношении них проводилось экс­пертное исследование);

12) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела и выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме;

13) снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств.

Однако в соответствии с указанием Генерального прокурора Рос­сийской Федерации взимание платы с обвиняемого считается недо­пустимым³;

¹ Постановление Правительства Российской Федерации от 28 сентября 2007 г. «О внесении изменений в постановления Правительства Российской Федерации от 4 июля 2003 г. и 23 июля 2005 г.» // Российская газета. 2007. 5—11 октября.

² Приказ Министерства юстиции Российской Федерации, Министерства финан­сов Российской Федерации от 15 октября 2007 г. «Об утверждении Порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» // Россий­ская газета. 2007. 27 октября.

³ Письмо Генеральной прокуратуры от I октября 2002 г. № 10/2-1437-2002.

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

14) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора и суда и принимать участие в их рассмотрении;

15) возражать против прекращения уголовного дела или уголов­ного преследования по основаниям, предусмотренным уголовно-процессуальным законом (это право принадлежит также подозре­ваемому по уголовному делу, хотя оно, к сожалению, не указано в ст. 46 УПК РФ);

16) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотре­нии судом вопроса об избрании в отношении него меры пресечения и в иных случаях, предусмотренных п. 1—3 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК РФ;

17) знакомиться с протоколом судебного заседания по уголов­ному делу и подавать на него замечания;

18) обжаловать приговор, определение, постановление суда и получать копии обжалуемых решений;

19) получать копии принесенных по уголовному делу жалоб и представлений и подавать возражения на эти жалобы и представления;

20) участвовать в рассмотрении вопросов, связанных с исполне­нием приговора;

21) защищаться иными средствами и способами, не запрещен­ными уголовно-процессуальным законом, и т.п.

Участие в уголовном деле защитника или законного представи­теля не служит основанием для ограничения какого-либо права об­виняемого.

При первом допросе обвиняемого следователь или дознаватель $ разъясняют перечисленные в уголовно-процессуальном законе пра­ва. При последующих допросах ему разъясняются лишь отдельные права, указанные в п. 3, 4, 7 и 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, при условии, если допрос производится без участия защитника (ст. 47).

Права подозреваемого и обвиняемого обеспечены многочислен­ными уголовно-процессуальными гарантиями, которые будут рас­смотрены в последующих темах учебника.

При изложении уголовно-процессуального статуса подозревае­мого и обвиняемого отечественный законодатель изменил свою по­зицию по правовому регулированию положения ранее рассмотрен­ных участников уголовного судопроизводства и не указал на их обя­занности.

Однако данный подход не означает, что подозреваемый и обви­няемый не имеют в уголовном процессе обязанностей.

Основные уголовно-процессуальные обязанности подозреваемо­го и обвиняемого в своей основе едины, ибо предполагается, что эти лица совершили преступление, и сводятся к следующему.

Подозреваемый и обвиняемый обязаны:

1) являться в государственные органы по вызову их должностных лиц, если они не находятся в специализированных учреждениях;

2) соблюдать условия избранной меры пресечения, если эта ме­ра пресечения не связана с помещением этих лиц в специальное (специализированное) учреждение (ст. 102 УПК РФ и др.);

3) подвергаться следственному и судебному освидетельствова­нию (ст. 179 УПК РФ);

4) представлять образцы для сравнительного исследования (ст. 202 УПК РФ);

5) подвергаться экспертному исследованию (ст. 195 УПК РФ и др.) и т.д.

Разумеется, объем обязанностей обвиняемого значительно шире, так как он принимает участие, в отличие от подозреваемого, в су­дебном разбирательстве в качестве подсудимого.

В частности, он обязан соблюдать порядок в судебном заседа­нии (ст. 258 УПК РФ), не нарушать регламент судебного разбира­тельства (ст. 257 УПК РФ) и т.д.

Необходимо обратить внимание на то, что подозреваемый, обви­няемый, с одной стороны, и потерпевший, с другой, — участники уголовного судопроизводства, как правило, с противоположными ин­тересами. Тем не менее, их основные права и обязанности совпадают. Это обусловлено равноправием сторон в уголовном процессе. Разли­чия, существующие в правах и обязанностях этих лиц, определяются лишь спецификой их процессуального статуса (положения).

В правовой литературе имеются предложения, направленные на безусловное равенство прав этих участников'. К этим предложени­ям мы относимся скептически, так как различная роль этих лиц в криминальном конфликте объективно не позволяет добиться абсо­лютного равенства.

Законные интересы подозреваемого и обвиняемого представля­ют их защитники, участие которых в сфере уголовного судопроиз­водства является одной из уголовно-процессуальных гарантий обес­печения их прав, свобод и законных интересов.

Кроме того, по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, к обязательному участию в уголовном деле привлекаются их законные представители (ст. 48 УПК РФ).

Защитник — лицо, обладающее высшим юридическим образова­нием, заключившее соглашение с клиентом об оказании юридиче­ской помощи подозреваемому или обвиняемому (подсудимому, осужденному или оправданному) и допущенное к участию в уголов-

' Евдокимов Л. Арестанту врать разрешается. Прав у преступника больше, чем У его жертвы // Российская газета. 2005. 6 июля.

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

ном деле для обеспечения прав, свобод и законных интересов под­защитного.

Уголовно-процессуальный закон дает, по нашему мнению, более упрощенное и неточное определение рассматриваемого понятия (ст. 49 УПК РФ).

Защитник — лицо, осуществляющее в установленном законом порядке защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уго­ловному делу.

При этом мы согласны с законодателем в том, что понятие за­щитника шире понятия защитника-адвоката.

Однако участие иных лиц в качестве защитника в уголовном процессе очень незначительно.

В стадии предварительного расследования в качестве защитника подозреваемого или обвиняемого по уголовному делу допускается только адвокат — член адвокатской палаты'.

По определению суда или постановлению судьи в качестве за­щитника по уголовному делу в судебном разбирательстве может быть допущен наряду с защитником-адвокатом один из близких род­ственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого хода­тайствует обвиняемый.

По уголовному делу, находящемуся в производстве у мирового су­дьи, указанные лица могут быть допущены вместо защитника-адвоката.

Защитник допускается к участию в уголовном деле в соответст­вии с ч. 3 ст. 49 УПК РФ с момента:

1) вынесения постановления о привлечении лица в качестве об­виняемого, за исключением случаев, предусмотренных п. 2—5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ;

2) возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица;

3) фактического задержания (ограничения свободы передвиже­ния) лица, подозреваемого в совершении преступления, в случаях:

а) задержания лица по подозрению в совершении преступления в порядке, предусмотренном ст. 91 и 92 УПК РФ;

б) заключения лица под стражу в качестве меры пресечения до предъявления обвинения в порядке, предусмотренном ст. 100 УПК РФ;

3.1) вручения уведомления о подозрении в совершении преступ­ления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ;

4) объявления лицу, подозреваемому или обвиняемому в совер­шении преступления, постановления о назначении судебно-психи­атрической экспертизы;

¹ Организационно-правовые основы адвокатской деятельности, в том числе в сфере уголовного судопроизводства, регулируются Федеральным законом от 31 мая 2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

5) начала осуществления иных мер процессуального принужде­ния или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве за­щитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера.

В случае, если защитник участвует в производстве по уголовному делу, в материалах которого содержатся сведения, составляющие го­сударственную тайну, и не имеет соответствующего допуска к указан­ным сведениям, он обязан дать подписку об их неразглашении.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух подозревае­мых или обвиняемых, если интересы одного из них противоречат интересам другого.

Адвокат-защитник по уголовному делу не вправе отказаться от принятой на себя по уголовному делу защиты подозреваемого, об­виняемого, т.е. после заключения договора.

В качестве одной из дополнительных гарантий определенным ка­тегориям подозреваемых и обвиняемых уголовно-процессуальный за­кон предусмотрел обязательное участие защитника (ст. 51 УПК РФ).

Участие защитника обязательно по уголовным делам, в которых:

1) подозреваемый, обвиняемый не отказались от защитника в порядке ст. 52 УПК РФ;

2) подозреваемый, обвиняемый являются несовершеннолетними лицами (не достигшими возраста 18 лет);

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психиче­ских недостатков не могут самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

3.1) судебное разбирательство проводится в порядке, предусмот­ренном ч. 5 ст. 247 УПК РФ (в отсутствие подсудимого по уголов­ным делам о тяжких и особо тяжких преступлениях, когда обеспе­чение его участия в судебном разбирательстве невозможно);

4) подозреваемый, обвиняемый не владеют языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступления, за которое мо­жет быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свы­ше 15 лет, пожизненного лишения свободы или смертной казни;

6) уголовное дело в отношении обвиняемого подлежит рассмот­рению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении его уголов­ного дела в порядке, установленном главой 40 УПК РФ.

Обязательное участие защитника в уголовном деле в случаях, предусмотренных п. 1—5 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, обеспечивается с мо­мента и в порядке, установленном ч. 3 ст. 49 УПК РФ, а в случаях, предусмотренных п. 6 и 7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, — с момента заявле­ния хотя бы одним из обвиняемых ходатайства о рассмотрении уго-

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

ловного дела судом с участием присяжных заседателей либо хода­тайства в порядке, установленном главой 40 УПК РФ (в особом по­рядке судебного разбирательства).

Согласно ст. 50 УПК РФ защитник приглашается к участию в деле подозреваемым, обвиняемым, их законными представителями, а также другими лицами по поручению или с согласия указанных лиц.

При этом интересы подозреваемого, обвиняемого могут пред­ставлять несколько защитников.

В частности, интересы олигархов М. Ходорковского и П. Лебедева в последнем уголовном деле защищали соответственно одиннадцать и семь защитников¹.

По просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом.

В случае неявки приглашенного защитника в течение пяти суток со дня заявления ходатайства о приглашении защитника соответст­вующие должностные лица вправе предложить лицу (подозреваемо­му, обвиняемому) пригласить другого защитника, а в случае его от­каза принять меры к назначению иного защитника.

Если участвующий в уголовном деле защитник в течение пяти суток не может принять участие в производстве конкретного след­ственного или иного процессуального действия, а подозреваемый, обвиняемый не приглашают другого защитника и не ходатайствуют о приглашении защитника по назначению, то дознаватель, следова­тель вправе произвести эти процессуальные действия без участия защитника, за исключением случаев его обязательного участия в уголовном судопроизводстве (п. 2—7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ)².

Если в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу подозреваемого, обвиняемого явка защитника, пригла­шенного ими, невозможна, то должностные лица (дознаватель или следователь) принимают меры по назначению другого защитника.

При отказе подозреваемого, обвиняемого от назначенного за­щитника следственные и иные процессуальные действия с участием этих лиц могут быть произведены без участия защитника, за исклю­чением случаев его обязательного участия (п. 2—7 ст. 51 УПК РФ)³.

¹ Ямшанов Б. Александр Бастрыкин: следствие по контракту. Впервые следовате­ли по особо важным делам будут работать на контрактной основе // Российская газета. 2007. 29 августа.

² Представляется, что данное правило не корреспондируется с п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, предусматривающим один из случаев недопустимости доказательств.

³ Думается, что в данном случае уместна ссылка также на п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, поскольку участие защитника в первом допросе подозреваемого и обвиняе­мого является обязательным под угрозой признания их показаний недопусти­мыми в случаях, указанных в законе.

Если защитник (а не адвокат, как сказано в законе!) участвует в производстве предварительного расследования или в судебном раз­бирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, то расходы на оплату его труда компенсируются за счет средств феде­рального бюджета.

Подозреваемый и обвиняемый вправе в любой момент произ­водства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Та­кой отказ допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого. Отказ от участия защитника по уголовному делу мо­жет быть заявлен только в письменном виде. Если отказ от защит­ника заявлен во время производства следственного или иного про­цессуального действия, то об этом делается отметка в протоколе соответствующего процессуального действия.

Отказ подозреваемого, обвиняемого от защитника не обязателен для дознавателя, следователя или суда.

Думается, что данное положение может действовать лишь в случа­ях обязательного участия защитника, ибо оно не учитывает волеизъяв­ления взрослого и дееспособного подозреваемого и обвиняемого.

Отказ от защитника в уголовном процессе не лишает подозре­ваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допус­ке защитника к участию в производстве по уголовному делу.

Допуск защитника в уголовное судопроизводство в соответствии с последующим ходатайством подозреваемого, обвиняемого не вле­чет повторения уголовно-процессуальных действий, которые к это­му моменту уже были произведены (ст. 52 УПК РФ).

В соответствии со ст. 53 УПК РФ с момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания наедине и конфиденциально без ограничения их количества и продолжитель­ности в соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 и п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, в порядке, установленном ч. 3 ст. 86 УПК РФ;

3) привлекать к участию в уголовном деле специалиста в соот­ветствии со ст. 58 УПК РФ¹;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого и других следственных действиях, производимых с участием подозреваемого и

' Полагаем, что он может привлекать к участию в деятельности по защите по­дозреваемого или обвиняемого не только специалиста, но и частного детектива (Закон РФ от 11 марта 1992 г. «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации»).

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

обвиняемого либо по их ходатайству или ходатайству самого защит­ника в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом.

Полагаем, что законодатель упустил из виду также ходатайства законного представителя;

6) знакомиться:

а) с протоколом задержания;

б) с постановлением о применении меры пресечения;

в) протоколами следственных действий, произведенных с уча­стием подозреваемого, обвиняемого;

г) иными документами, которые предъявлялись либо должны были быть предъявлены подозреваемому и обвиняемому;

д) материалами, направляемыми в суд в подтверждение законности и обоснованности применения к ним заключения под стражу в качестве меры пресечения и продления срока содержания под стражей;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения и в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве в судах первой, вто­рой и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, свя­занных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения доз­навателя, следователя, прокурора и суда и участвовать в их рассмот­рении;

11) использовать любые другие средства и способы защиты, не запрещенные уголовно-процессуальным законом.

Защитник, участвующий в производстве следственного дейст­вия, в рамках оказания юридической помощи своему подзащитному вправе давать ему в присутствии следователя краткие консультации, задавать с разрешения следователя вопросы допрашиваемым лицам, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе данного следственного действия.

Следователь и дознаватель могут отвести вопросы защитника по уголовному делу, но обязаны занести отведенные ими вопросы в протокол.

Таким образом, условно можно сделать вывод о том, что защит­ник обладает в целом правами своего подзащитного, за исключени­ем его личных, неотчуждаемых прав, которые не могут быть пере­даны другому лицу, в том числе защитнику (например, права на

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

дачу показаний, выступление в суде с последним словом и некото­рые другие)¹.

Обязанности защитника в уголовном судопроизводстве состоят в том, чтобы использовать все указанные в законе или не противоре­чащие закону средства и способы защиты в целях:

1) выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого (стратегическая задача) либо смягчающих их уго­ловную ответственность или наказание (тактическая задача).

Первая из этих задач решается достаточно редко, а вторая — по подавляющему большинству уголовных дел.

Разумеется, в практике защитников имеются уголовные дела, по которым приговор предопределен в силу количества и степени об­щественной опасности совершенных преступлений.

В качестве примера можно привести приговоры по уголовным делам Чикатило и покойного террориста Радуева (кличка — «Трак­торист»), которым было определено наказание соответственно в виде смертной казни и пожизненного лишения свободы;

2) оказания подзащитным необходимой юридической помощи.

В то же время защитник в уголовном судопроизводстве не мо­жет разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением функции защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом (ст. 161 УПК РФ).

За разглашение данных предварительного расследования защит­ник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ².

Думается, законодатель упустил из виду ответственность защит­ника за разглашение государственной тайны (ст. 283 УК РФ), если он дал подписку о ее неразглашении.

На стороне защиты, как известно, находятся гражданский от­ветчик и его представитель.

По общему правилу, обязанность возмещения любого вида вре­да, причиненного совершением преступления, возлагается на обви­няемого (виновного).

В этом случае он не привлекается к участию в уголовном деле в качестве гражданского ответчика специально, хотя одновременно он несет уголовную и гражданско-правовую ответственность.

' Взаимоотношения между защитниками, между защитниками и их подзащитными по уголовному делу урегулированы Кодексом профессиональной этики адвоката. Этот Кодекс был принят первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. (с изменениями и дополнениями, утвержденными вторым Всероссийским съездом адвокатов 8 апреля 2005 г.) // Российская газета. 2005. 5 октября.

Козлова Н. Адвокат нарушил тайну. Защитника Френкеля могут лишить ста­туса // Российская газета. 2007. 19 января.

. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

В качестве самостоятельного участника процесса гражданский^ ответчик появляется тогда, когда гражданско-правовую ответствен-! ность за причиненный преступлением ущерб несут по закону другие| физические или юридические лица.

Гражданский ответчик — физическое или юридическое лицо, ко­торое в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федера­ции несет имущественную ответственность за вред, причиненный преступными действиями обвиняемого (ст. 54 УПК РФ).

В качестве гражданских ответчиков могут быть привлечены ро­дители, опекуны, попечители, а также предприятия, учреждения и организации, которые по закону должны нести имущественную от­ветственность за вред, причиненный преступлением.

О привлечении физического или юридического лица в качестве гражданского ответчика дознаватель, следователь, судья выносят постановление, а суд — определение.

Хрестоматийным примером привлечения физических лиц в ка­честве гражданских ответчиков является возложение материальной ответственности на родителей, опекунов и попечителей за преступ­ные деяния несовершеннолетних, которые повлекли причинение имущественного и морального вреда.

Такой подход обусловлен тем, что совершение преступления не­совершеннолетним свидетельствует о ненадлежащем его воспитании кем-то из указанных в законе лиц.

Юридические лица привлекаются к участию в уголовном деле в качестве гражданских ответчиков, например, в случаях причинения вреда источником повышенной опасности (в частности, транспорт­ным средством).

В соответствии со ст. 1079 ГК РФ обязанность возмещения вре­да возлагается на юридическое или физическое лицо (гражданина), которые владеют источником повышенной опасности на праве соб­ственности, праве хозяйственного ведения или на праве оператив­ного управления либо на ином законном основании.

Владелец источника повышенной опасности не отвечает за вред, причиненный этим источником, если докажет, что источник выбыл из его обладания в результате противоправных действий других лиц. Поэтому водитель транспортного средства, не являющийся его вла­дельцем на законном основании и совершивший автотранспортное преступление, должен нести уголовную ответственность, а владелец источника повышенной опасности в качестве гражданского ответ­чика — материальную ответственность.

При этом владелец источника повышенной опасности вправе предъявить регрессный иск к виновному в порядке гражданского судопроизводства.

Таким образом, появление в уголовном процессе лица в качест­ве гражданского ответчика обусловлено наличием материального и процессуального оснований.

К материальному основанию относятся подтвержденные доказа­тельствами факты:

а) причинения имущественного вреда непосредственно преступ­лением;

б) возложения законом гражданско-правовой ответственности на физическое или юридическое лицо, не являющееся виновным в совершении преступления.

Процессуальным основанием является наличие в материалах уголовного дела соответствующего постановления или определения должностных лиц, осуществляющих уголовный процесс.

В соответствии со ст. 54 УПК РФ гражданский ответчик имеет право:

1) знать сущность исковых требований гражданского истца и обстоятельств, на которых они основаны;

2) возражать против предъявленного гражданского иска;

3) давать объяснения и показания по существу предъявленного гражданского иска;

4) отказаться свидетельствовать против самого себя, своего суп­руга (своей супруги) и других близких родственников.

При согласии гражданского ответчика дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использо­ваны в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний;

5) давать показания на родном языке или на языке, которым он владеет, и пользоваться помощью переводчика бесплатно;

6) иметь в уголовном судопроизводстве представителя;

7) собирать и представлять доказательства, опровергающие со­держание, предмет и основания предъявленного гражданского иска;

8) заявлять ходатайства (просьбы) о производстве уголовно-процессуальных действий и принятии уголовно-процессуальных решений и отводы;

9) знакомиться по окончании предварительного расследования с материалами уголовного дела, относящимися к предъявленному гражданскому иску, и делать из уголовного дела соответствующие выписки, снимать за свой счет копии с тех материалов уголовного дела, которые касаются гражданского иска, в том числе с использо­ванием технических средств;

10) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в су­дах первой, второй и надзорной инстанций;

11) выступать в судебных прениях;

I. Общие положения уголовно-процессуальной науки и законодательства

12) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения доз­навателя, следователя, прокурора, суда в части, касающейся граж­данского иска, и принимать участие в их рассмотрении судом;

13) знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на его содержание замечания;

14) обжаловать приговор, определение или постановление суда в части, касающейся гражданского иска, и участвовать в рассмотре­нии жалобы вышестоящим судом;

15) знать о принесенных по уголовному делу жалобах и представ­лениях и подавать на них возражения, если они затрагивают его имущественные интересы и другие права.

Гражданский ответчик в уголовном процессе не вправе:

1) уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя или в суд.

Однако при этом он, в отличие от других участников уголов­ного процесса, имеющих в уголовном судопроизводстве личные материально-правовые и уголовно-процессуальные интересы, вряд ли может быть подвергнут приводу — принудительному доставле­нию в суд¹.

По крайней мере, в ст. 113 УПК РФ в перечне участников уго­ловного судопроизводства, в отношении которых допускается при­вод, гражданский истец и гражданский ответчик отсутствуют;

2) разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в производстве по уголовному делу в качестве гражданского ответчика, если он был об этом зара­нее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ.

За разглашение данных предварительного расследования граж­данский ответчик несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ.

Гражданский ответчик является самостоятельным участником процесса, деятельность которого примыкает к деятельности участ­ников со стороны защиты.

Такой подход законодателя к решению данного вопроса обу­словлен тем, что возложение имущественной ответственности на гражданского ответчика зависит от признания подсудимого винов­ным или невиновным в совершении преступления и установления иных обстоятельств, имеющих уголовно-процессуальное и граждан­ско-правовое значение.

¹ Такой подход отечественного законодателя к решению данного вопроса следует оценивать, на наш взгляд, только положительно, ибо защита имущественных инте­ресов в уголовном судопроизводстве является побочной функцией (П.С. Элькинд) и зависит в полном объеме только от волеизъявления гражданского истца.

4. Участники (субъекты) уголовного процесса

Нужно отметить, что гражданский истец и гражданский ответ­чик — участники уголовного судопроизводства с противоположны­ми интересами, в связи с чем уголовно-процессуальный закон отнес их к различным сторонам уголовного судопроизводства. Однако основные их права и обязанности идентичны, тождественны. Объ­ясняется данное положение стремлением законодателя последова­тельно обеспечить состязательность уголовного судопроизводства и, следовательно, равноправие сторон. Имеющиеся различия обуслов­лены спецификой уголовно-процессуального статуса (положения) гражданского истца и гражданского ответчика.