Правоотношения, возникающие в процессе ОРД

Проблемы нормативного регулирования отношений между оперативным работником и негласным сотрудником являются объектом научных исследований более двадцати лет. В своих работах основоположники оперативно-розыскной деятельности затрагивали данную проблему в период формирования основ теории ОРД и пришли к выводу, что правоотношения между оперативным работником и негласным сотрудником существуют и относятся по классификации к категории специальных административно-правовых.

Вместе с тем, в 80-90 годы некоторые ученые, в частности И.И. Басецкий, А.Г. Маркушин и др. предприняли попытки обосновать точку зрения, что указанные правоотношения не являются административно-правовыми, а относятся к категории оперативно-розыскных. Это предложение имеет своих сторонников и в настоящее время.

Прежде всего, следует исходить из того, что в период формирования основ теории ОРД, указанная деятельность законодательно не регулировалась, за исключением фрагментарного упоминания в ст. 117 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР и соответствующих статей УПК союзных республик. С принятием в 1992 г. Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации" и последующего, действующего в настоящее время, закона "Об оперативно-розыскной деятельности" (1995 г.) ОРД получила законодательное закрепление, что позволяет утверждать о наличии правоотношений между оперативным работником и негласным сотрудником, как объективной реальности.

По своим внешним проявлениям рассматриваемые правоотношения тяготеют к гражданско-правовым и административно-правовым. Схожесть с гражданскими правоотношениями заключается в том, что правоотношения между оперативным работником и негласным сотрудником: возникают в процессе взаимодействия между людьми; субъекты правоотношений имеют права и обязанности; отношения устанавливаются по добровольному согласию участников; оформление с определенными категориями негласных сотрудников контракта, который, по существу, является договором между субъектами правоотношений.

Однако рассматриваемые правоотношения имеют и отличия от гражданско-правовых, которые заключаются в следующем: гражданское правоотношение обязательно должно быть урегулировано нормами гражданского права, о чем невозможно прямо утверждать при анализе отношений между оперативным работником и негласным сотрудником; наиболее существенной чертой гражданских правоотношений является равенство их сторон, их юридическая независимость друг от друга. С учетом этих свойств меняется и природа правоотношений. Рассматривая, даже в самом общем виде отношения, между оперативным работником и негласным сотрудником невозможно утверждать, что указанные субъекты равноправны и независимы друг от друга; до настоящего времени среди ученых-цивилистов нет единого мнения на природу гражданского правоотношения. Некоторые выделяют его как особое идеологическое отношение, другие - определяют его как специфическую форму связи между правовой надстройкой и экономическим базисом. При этом специалисты гражданского права полагают, что правовое регулирование не приводит к созданию каких либо новых общественных отношений, а лишь придает определенную форму уже существующим отношениям, которые становятся одним из видов гражданских правоотношений; объектом гражданского правоотношения выступает поведение его субъектов, направляемое на различного рода материальные и нематериальные блага, что невозможно сказать об отношениях оперативного работника и негласного сотрудника.

Таким образом, сказанное позволяет прийти к выводу, что за исключением некоторой схожести по внешним признакам, отношения между оперативным работником и негласным сотрудником имеют принципиальные отличия от гражданско-правовых, что однозначно исключает возможность безусловного отнесения их к последним.

Рассматривая указанные отношения применительно к нормам административного права следует отметить следующее. В самом общем виде административно-правовое отношение представляет собой (1) регулированное административно-правовой нормой (2) управленческое общественное отношение, (3) стороны которого выступают в качестве носителей взаимных прав и обязанностей, (4) установленных и гарантированных административно-правовой нормой.

Анализ обозначенных положений позволяет утверждать что:

1. Отношения между оперативным работником и негласным сотрудником не регулируются "в чистом виде" нормами административного права, в чем можно убедиться, изучив их.

2, 3. Отношения между оперативным работником и негласным сотрудником относятся к сфере государственного управления, поскольку оперативный работник выступает от имени государства и вступает с негласным сотрудником по поводу осуществления управленческой функции, посредством реализации принадлежащих ему (как представителю государства) юридически властных полномочий, что предопределяет юридическое неравенство сторон. Но за исключением лиц, входящих в негласный аппарат и, в некоторой степени доверенных лиц, иные категории конфиденциальных сотрудников могут и не подозревать, что используются оперативным работником для решения задач ОРД.

4. Правоотношения, возникающие и осуществляемые между оперативным работником и негласным сотрудником не устанавливаются и не гарантируются административно-правовыми нормами, поскольку единственный законодательный нормативный акт, предусматривающий социально-правовую защиту негласных сотрудников со стороны государства, определяющий (в самом общем виде) их права и обязанности является закон "Об оперативно-розыскной деятельности".

Следовательно, отношения между оперативным работником и негласным сотрудником, имея определенную внешнюю схожесть с административно-правовыми по своей сути таковыми не являются поскольку отсутствует ряд обязательных для их функционирования признаков, на что указывают результаты анализа.

Иногда возникает вопрос о возможности признания в качестве правоотношений, отношений, регулируемых не законами, а ведомственными нормативными актами, либо вообще нормативно не регулируемыми в силу пробелов в праве, но закрепленными определенными традициями. Думается, что с точки зрения юриста подобные рассуждения не должны приниматься во внимание, поскольку во первых, положения ведомственных нормативных актов имеют силу только для сотрудников данного ведомства, при этом они не должны противоречить закону; во вторых, приравнивание традиций нормам права повлечет правовой беспредел; и, в третьих, правоотношения возникают лишь там, где имеются правовые нормы, их обуславливающие.

Таким образом, если правоотношения между оперативным работником и негласным сотрудником не относятся ни к гражданско-правовым, ни к административно-правовым следует согласиться с учеными, выделяющими их в отдельную группу, которые, условно, можно обозначить как "специальные". Не представляется возможным назвать такие правоотношения "оперативно-розыскными", так как негласные сотрудники не являются ни субъектами, ни объектами оперативно-розыскной деятельности, что исключает один из основных признаков правоотношения - взаимодействие (добровольное либо вынужденное) сторон.

Основными признаками правоотношений между оперативным работником и негласным сотрудником являются: урегулированность их основ законом "Об оперативно-розыскной деятельности"; добровольность сторон при возникновении отношений. При этом правоотношения могут возникать:

- по инициативе одного и при согласии другого субъекта;

- отсутствие юридического равенства сторон, предполагающего, что одним из субъектов выступает представитель исполнительной власти (должностное лицо - оперативный работник), действующий от имени государства, наделенный определенными властными полномочиями и формирующий соответствующие волеизъявления, адресованные другому субъекту правоотношений; сферой возникновения и функционирования рассматриваемых отношений является сфера государственного управления, включающая наряду с другими и такое направление как борьба с преступностью, выступающее в качестве определяющего признака, поскольку привлечение и использование негласных сотрудников осуществляется, как свидетельствует ст. 2 закона "Об оперативно-розыскной деятельности" исключительно для этой цели;

- анализируемые правоотношения возникают лишь в связи с практической деятельностью оперативного работника по реализации его служебных функций;

- негласный /конфиденциальный/ (скрытый от окружающих) характер правоотношений выступает в качестве их основного признака. Здесь следует отметить, что граждане, реализуя свое конституционное право, могут оказывать помощь государственным органам по защите своих прав и свобод, а также безопасности государства от преступных посягательств. Думается, будет правомерным утверждать, что формы такого участия граждан могут быть как гласными (например, деятельность внештатных сотрудников милиции) так и негласными (конфиденциальное содействие граждан, предусмотренное законом "Об оперативно-розыскной деятельности"). Для исследуемых правоотношений приоритетным признаком выступает именно негласное содействие; особенностью данных правоотношений является необходимость заключения с негласными сотрудниками, входящими в негласный аппарат контракта (договора), обуславливающего права и обязанности сторон. При этом, государство (в лице органа, осуществляющего ОРД), несмотря на свое участие как волеизьявителя берет на себя по отношению к управляемой системе (негласному сотруднику) определенные обязательства по его социально-правовой защите, а в оговоренных случаях и по материальному обеспечению.

Исходя из изложенного, попытаемся сформулировать понятие специальных правоотношений, возникающих между оперативным работником и негласным сотрудником: специальные правоотношения - это регулируемое законом "Об оперативно-розыскной деятельности", возникающее по согласию обоих субъектов взаимодействие оперативного работника (действующего от имени государства) и гражданина, при котором оперативный работник выступает управляющей, а гражданин - управляемой стороной, осуществляемое на негласной основе, направленное на борьбу с преступностью.

Лекция № 4

«Органы, осуществляющие ОРД»

Вопросы:

1. Характеристика субъектов ОРД.

2. Взаимодействие оперативно-розыскных органов.

3. Обязанности сотрудников оперативных подразделений.

4. Права сотрудников оперативных подразделений.

5. Должностные лица - участники ОРД, их социальная и правовая защита.