Прекращение ТД охватывает все основания прекращения трудовых правоотношений, предусмотренных законодательством, а также и событие (смерть работника), в связи с чем работник исключается из списков организации.
Основания увольнения по субъектам делятся на общие и дополнительные. Общие—ч. 2 ст. 35.
Ст. 35 содержит указание на наличие оснований. Сами основания установлен в соответствующей статье ТК.
В отдельных случаях пункты ст. 35 являются нормами прямого действия.
1. Прекращение ТД по совместной инициативе:
a) ст. 37—соглашение сторон. ТД в любое время может быть расторгнут по соглашению сторон. Аннулирование договоренности возможно только по согласию сторон. Исключение—ТД, заключенный с молодыми специалистами, направленными по распределению (ст. 16).àП. 1 ч. 2 ст. 35
b) ст. 38, 39.àИстечение срока ТД—п. 2 ч.2 ст. 35
2. По инициативе работника.
Разновидности зависят от вида ТД (срочный или на неопределенный срок).
a) Расторжение ТД, заключенного на неопределенный срок, по желанию работника—ст. 40. Работник имеет право, предупредив письменно нанимателя за один месяц. В этот период ТД может быть расторгнут (до истечения месяца) только по соглашению сторон. На работника распространяется трудовое законодательство. Работник имеет право до истечения месяца отозвать заявление, если на его место не приглашен другой работник, которому не может быть отказано в заключении ТД (ст.16).
Работник имеет право, при наличии обстоятельств, затрудняющих продолжение работы, и если наниматель нарушает права работника, на расторжение ТД в срок, указанный в заявлении работником.
По истечении месяца работник имеет право прекратить работу, а наниматель обязан произвести расчет и выдать трудовую книжку.
П. 21 постановления ВС № 2: Увольнение по собственному желанию предполагает добровольное волеизъявления работника. Если истец утверждает, что подача заявления была вынужденной под угрозой его увольнения за виновные действия; и в суде установят, что эти действия имели место и у нанимателя были основания для увольнения, подачу заявления нельзя считать вынужденной.
Если работник подал заявление, и по истечении месячного срока ТД не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, ТД считается продолженным.
По собственному желанию работник может быть уволен в период временной трудоспособности или нахождения в отпуске.
b) Расторжение срочного ТД по требованию работника—ст.41. Срочный трудовой договор может быть расторгнут при наличии условий:
- болезнь или инвалидность, которая препятствует выполнению трудовых функций;
- если наниматель нарушает законодательство о труде. Факт нарушения устанавливается специальными уполномоченными государственными органами надзора и контроля, профсоюзами, судом;
- по уважительной причине.
3. По инициативе нанимателя—ст. 42. Законодательство содержит исчерпывающий перечень оснований, по которым наниматель может уволить работника. Это общие основания для всех работников, не зависимо от трудовой функции, места работы и т.д. По этим основаниям может быть расторгнут срочный ТД и ТД на неопределенный срок. Для некоторых категорий работников при определенных условиях предусматриваются дополнительные основания (ст. 47), декрет № 29.
Основания ст. 42 условно можно разделить на 3 группы:
- связанные с организационно-производственными обстоятельствами (п. 1 ст. 42);
- связанные с личностью работника (п. 2, 3, 6);
- связанные с виновными действиями работника (п. 4, 5, 7, 8, 9 ст. 42).
Связанные с организационно-производственными обстоятельствами:
П.1—ликвидация организации, прекращение деятельности индивидуального предпринимателя, сокращение численности или штата работников.
Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами.
Ст. 57 ГК. Ликвидация считается завершенной, после внесения записи в единый государственный регистр юридических лиц. Ликвидация организации следует отличать от реорганизации и смены собственника имущества (ст. 36 ТК).
Реорганизация—слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование юридического лица. Реорганизованным считается юридическое лицо с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц (кроме присоединения, когда с момента внесения в Единый государственный регистр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица (ст. 53 ГК)). П. 25, 26, 27 Постановления Пленума ВС № 2. При реорганизации, переподчинении, смене собственника имущества трудовые отношения с согласия работника продолжаются. При отсутствии согласия они прекращаются по п. 5 ст. 35.
При ликвидации предприятия допускается увольнение работника в период временной нетрудоспособности и в период нахождения в отпуске. Наниматель не должен предлагать работнику другую работу. Наниматель обязан не менее чем за 3 месяца до увольнения письменно предупредить работника о предстоящем увольнении (с согласия работника предупреждение может быть заменено в компенсации двухмесячного заработка). Согласно ч. 4 ст. 48 выплачивается выходное пособие не менее трехкратного заработка.
Сокращение штата работником конкретной организации подтверждается штатным расписанием с его последующем изменением, решением об изменении структуры предприятия, приказами нанимателя, сокращением фонда оплаты труда.
Сокращение численности работников—уменьшение общего количества работников всех категорий в организации или по определенной категории в целом по организации. П. 28 постановления Пленума ВС № 2. При сокращении численности или штата, наниматель вправе в пределах однородных профессий или должностей, произвести перестановку работников, перевести более квалифицированных работников, должность которых сокращается, с их согласия, на другую работу, вместо менее квалифицированных работников.
При увольнении по сокращению отдельные категории работников имеют преимущественное право на оставление на работе. Ст. 45, ч. 3 ст. 268, ст. 282.
При сокращении численности штата наниматель может уволить работника, если невозможно перевести его с его согласия на другую работу. Не допускается увольнение в период временной нетрудоспособности и отпуска.
Работник предупреждается не менее чем за два месяца. Предупреждение может быть заменено. Ст. 43.
Всем работникам при сокращении численности штатов:
- выплачивается выходное пособие (ч.4 ст.48);
- сохраняется трудовой стаж в течение 3 месяцев;
- выплаты производятся по прежнему месту работы.
П. 2—несоответствие работника занимаемой должности или выполнение работы вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению работы.
Состояние здоровья учитывается, если наступило стойкое снижение трудоспособности, препятствующее качественному исполнению трудовой обязанности, учитывая состояние здоровья работника.
Частичная утрата трудоспособности, в случае назначения пенсии по инвалидности или возрасту, работник не может быть уволен по данному основанию, если его здоровье позволяет ему выполнять свои трудовые обязанности (п. 29 постановления № 2).
Состояние здоровья должно быть подтверждено медицинским заключением: для инвалидов—заключение МРЭК, для прочих—врачебно-консультационной комиссией (ВКК).
Наниматель обязан предложить другую работу, с его согласия перед увольнением. Выплачивается выходное пособие (ч. 2 ст. 48).
Связанные с личностью работника:
П. 3—несоответствие вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению данной работы.
Недостаточная квалификация должна подтверждаться некачественным выполнением работы. Эти недостатки должны свидетельствовать о неспособности работника выполнять работу в силу недостаточной специальной подготовки, необходимых знаний, навыков, но никак не связаны с его виновным неисполнением или ненадлежащим исполнением своих трудовых обязанностей.
По данному основанию не допускается расторжение ТД с лицами, не имеющими необходимого опыта и навыков из-за непродолжительного стажа работы. Не может быть расторгнут ТД по мотиву отсутствия специального образования, если оно, согласно законодательству, не является обязательным условием при заключении ТД. П. 30 пост. № 2.
Несоответствие вследствие недостаточной квалификации может быть установлено на основании результатов аттестации работника. Аттестация—организационно-производственный порядок, установления квалификации специалиста, его способности к работе. Проводится аттестационной комиссией. Ее решение носит рекомендательный характер, т.е. оно подлежит оценке в соответствии с другими документами по делу.
П. 6—неявка на работу в течение более 4 месяцев подряд вследствие временной нетрудоспособности.
Для увольнения необходимо:
1. отсутствие на работе в течение более 4 месяцев подряд;
2. если отсутствие работника отрицательно сказывается на производственной деятельности (производственная необходимость).
Это право нанимателя, а не обязанность.
Если работник увольняется по данному основанию, он продолжает получать пособие до выздоровления или до перехода на инвалидность. Увольнение возможно лишь в период болезни работника. Для лиц, моложе 18 лет—ст. 282.
Для некоторых категорий работников при определенных заболеваниях законом устанавливается более длительный срок сохранения работы.
Если работники утратили трудоспособность в связи с трудовым увечьем, место работы сохраняется до восстановления трудоспособности или установления инвалидности.
Связанные с виновными действиями работника:
П. 4—Систематическое неисполнение работником без уважительных причин обязанностей, если к работнику ранее применялись меры дисциплинарного взыскания.
П. 31—31 Постановления № 2.
Для увольнения по данному основанию необходимо:
1. невыполнение или ненадлежащее выполнение работником своих трудовых обязанностей, что свидетельствует о противоправности его поведения в процессе труда;
2. наличие вины в действиях работника в форме умысла или неосторожности;
3. если неисполнение трудовых обязанностей носит систематический характер (т.е. после применения одной из мер дисциплинарного взыскания работник вновь нарушил трудовую дисциплину). Систематическое неисполнение работником своих трудовых обязанностей означает, что взыскание и вновь нарушение трудовой дисциплины до истечения срока снятия взыскания, если оно не было погашено;
4. если основание для увольнения послужило конкретное и последнее по времени неисполнение или ненадлежащее исполнение трудовых обязанностей, за которые работнику не объявлялось дисциплинарное взыскание.
П. 5—прогул без уважительной причины—отсутствие на работе без уважительных причин в течение всего рабочего дня или более трех часов. Три часа могут считаться как непрерывно, так и суммарно. Отсутствие по работе—отсутствие на месте работы, а не на рабочем месте.
П. 34 постановления № 2.
П. 7—Появление на работе в состоянии опьянения, а также распитие спиртных напитков, употребление наркотиков или токсичных средств на рабочем месте:
1. работник находился на рабочем месте или на территории предприятия, где он должен выполнять конкретную работу;
2. в рабочее время;
3. состояние опьянения должно быть подтверждено.
Для лиц, выполняющих работы в режиме ненормированного рабочего времени, рабочее время—все время нахождения на работе.
П. 37 Постановления № 2.
Согласно декрету № 29 2.10 дополнительным основаниям досрочного расторжения контракта является распитие спиртных напитков по месту работы и не в рабочее время.
П. 8—совершение по месту работы хищения имущества нанимателя. Возможно в случае наличия вступившего в законную силу прговора суда или постановления органа, компетентного налагать административное взыскание.
Если приговором суда назначается наказание, препятствующее выполнению трудовых обязанностей работником, он увольняется по п. 5 ст. 44.
П. 9—однократное грубое нарушение правил охраны труда, повлекшее увечье или смерть другого работника.
Грубое—явное нарушение требований правил охраны труда, в т.ч. инструкций, правил и других нормативно-правовых актов по охране труда (п.1 ст. 232).
Может быть произведена в случае наступления увечья или смерти другого работника, при наличии причинной связи.
Увольнение по основаниям в соответствии с п. 4, 5, 7, 8, 9 ст. 42 является мерой дисциплинарного взыскания.
Расторжение ТД по инициативе нанимателя, если увольнение является мерой дисциплинарного взыскания, --ст. 43, 46, 198—200.
Не допускается увольнение по инициативе нанимателя в период временной нетрудоспособности и во время отпуска.
Ст. 46—необходимо уведомление или получение соглашения профсоюза. Ч.2—согласие необходимо, когда это предусмотрено в коллективном договоре или соглашении.
П. 22 постановления № 2.
П. 49.
Прежде чем уволит работника, наниматель обязан истребовать объяснение, т.к. меры дисциплинарного взыскания применяются только за совершение дисциплинарного проступка (противоправное виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение работником своих обязанностей).
За каждый дисциплинарный проступок—только одна мера дисциплинарного взыскания.
Сроки применения—не позднее одного месяца со дня обнаружения и не позднее одного месяца со дня совершения. В это время не засчитывается болезнь или отпуск.
При увольнении отдельных категорий работников, законодательство устанавливает дополнительные гарантии: ст. 282 (для лиц моложе 18 лет), ст. 268 (для беременных и женщин имеющих детей).
П. 22 постановления № 2 –одинокие матери, не состоящие в браке и имеющие детей в актовой записи, которых запись об отце произведена по указанию матери а также вдовы (вдовцы).
Ст. 240 (для членов комиссии по трудовым спорам).
Дополнительные гарантии работникам, избранным в профсоюзные органы (Закон «О профсоюзах»).
3. Основания, связанные с изменение ТД.
П. 4 ст. 35—перевод работника с его согласия к другому нанимателю или на выборную должность. Требуется согласие нанимателя, работника и нового нанимателя.
Согласие на перевод—это право трех сторон.
Прекращение ТД со ссылкой на п. 4 ст. 35, заключается новый трудовой договор. За работником—право на отпуск за непрерывный стаж работы; стаж, необходимый для трудового отпуска; учитывается стаж у предыдущего нанимателя при выплате вознаграждения по итогам года.
Гарантии в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 16.
П. 4 постановления № 2—если наниматель отказывается заключать ТД, суд своим решением обязывает нанимателя заключить ТД с первого рабочего дня, следующего заднем увольнения с предыдущей работы.
П. 5 ст. 35:
• при отказе работника при переводе в другую местность вместе с нанимателем;
• отказ от продолжения работы в связи с изменением существенных условий труда.
Отказ в связи со сменой собственника имущества и реорганизацией организации (П. 36 постановления № 2).
ст. 44.à4. Основания по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон
1. Призыв работника на воинскую службу—на срочную, зачисление в кадры ВС, поступление в военное училище. Работник должен подать заявление, приложить соответствующие документы. П. 1 ч. 1 ст. 342—гарантии: после увольнения в течение 3 месяцев работник имеет право вернуться на государственное предприятие ч. 2 ст. 48.
2. Восстановление работника, ранее выполнявшего эту работу:
- работник незаконно уволен, переведен или перемещен;
- если лицо возвращается на государственное предприятие после увольнения с воинской службы. Ч. 2 ст. 48.
3. Нарушение установленных правил приема на работу.
4. Неизбрание на должность (в т.ч. по конкурсу).
5. Вступление в законную силу приговора суда, которым работник осужден к наказанию, исключающему продолжение работы (лишение, ограничение свободы, лишение права занимать определенные должности).
6. Смерть работника (признание безвестно отсутствующим или умершим).
ст. 29.à6. Расторжение ТД с предварительным испытанием п. 7 ст. 35
Дополнительные основания прекращения ТД с некоторыми категориями работников (ст. 47).
Особенности:
1. Они могут применяться только к определенным категориям работников и только при наступлении отдельных условий.
2. Прекращение ТД возможно только если работник не может быть уволен по общим основаниям.
Цель установления оснований—повышение ответственности тех категорий работников, чьи трудовые функции связаны с выполнением особо ответственной работы, требующей соблюдения государственных и общественных интересов, нравственного долга, сохранности имущества, исполнения норм законодательства и т. д.
П. 1 ст. 47—однократное грубое нарушение трудовых обязанностей руководителем организации (обособленного подразделения), его заместителем, главным бухгалтером, его заместителем. Декрет № 29.
важно для сроков увольнения.àДанное основание является мерой дисциплинарного взыскания (проступка)
П. 2—совершение виновных действий работником, непосредственно обслуживающим деньги или материальные ценности, если действия являются основаниями для утраты доверия к нему со стороны нанимателя.
- это работники, которые непосредственно обслуживают деньги или материальные ценности, т.е. осуществляющие прием, хранение, транспортировку и т. д. (материально ответственные работники)
- иные лица, непосредственно обслуживающие—разгрузка, укладка;
- работники, которые дополнительно к основным обязанностям выполняют определенные денежные операции—таксисты, официанты.
Все лица могут быть уволены когда они совершили виновные действия, являющиеся основанием для утраты доверия. Не могут быть уволены товароведы, контролеры, маркировщики и т.д., т.е. лица, деятельность которых не связана с непосредственным обслуживанием.
Утрата доверия должна быть основана на конкретных фактах совершения работником виновных действий.
Поводом может быть не только злоупотребление, но и халатное отношение к трудовым обязанностям.
Если будет установлен факт совершения корыстного преступления, не связанного с работой, работник может быть уволен.
Увольнение—не мера дисциплинарного взыскания.
П. 3—совершение работником, выполняющим воспитательные функции, аморального поступка, не совместимого с продолжением данной работы.
Могут быть уволены только те лица, основной трудовой функцией которых является воспитательная.
Основной критерий—не место работы, а трудовая функция.
Увольнение возможно за единичный проступок.
Не является дисциплинарным взысканием. П. 44 постановления № 2.
П. 4—направление работника по постановлению суда в ЛТП (хронические алкоголики, наркоманы, которые своим поведением систематически нарушают общественный порядок или права других лиц). Направление в ЛТП—мера административно-медицинского характера. Время засчитывается в общий трудовой стаж.
П. 5—неподписание или нарушение работником, уполномоченным на выполнение государственных функций, письменных обязательств по выполнению предусмотренных законодательством мер по предупреждению коррупции.
Введено во исполнение Закона «О мерах борьбы с организованной преступностью и коррупцией» от 25.06.97. Ст. 1 закона—перечень лиц, которые могут быть уволены по данному основанию—лица, уполномоченные на выполнение государственных функций (представители власти, в т.ч. работники правоохранительных органов, судьи), члены Парламента, депутаты местных советов, служащие государственного аппарата и другие должностные лица.
Ст. 8 Закона—запрещает им вмешательство в деятельность государственных и негосударственных органов, если это не входит в круг их обязанностей, запрещает использовать свое служебное положение.
Требования ст. 8 лица должны отразить в соответствующих обязательствах, которые заверяются ими. Неподписание или подписание и нарушение ведет к увольнению.
Оформление увольнения—приказом или распоряжением. Вносится в трудовую книжку. Она выдается под расписку в день увольнения или последний день работы. Производится полный расчет. Выплачивается пособие.
Понятие и виды переводов
Понятие и виды переводов.
Ст. 30, 33, 34.
Ч. 1 ст. 30—определенное поручение нанимателем работнику работы по другой профессии, специальности, квалификации, должности (кроме изменения наименований) по сравнению с обусловленными в ТД, поручение работы у другого нанимателя или в другой местности, кроме командировки.
Перевод—не любое изменение ТД, а наиболее важных условий ТД:
1. Трудовая функция (другой считается профессия, специальность, квалификация, должность, если хотя бы одна из этих характерных отличий от трудовой функции, т.е. конкретных трудовых обязанностей работника за исключением наименования).
2. Место работы (т.е. конкретный наниматель)—иное по сравнению с указанием в ТД юридическое или физическое лицо, которым законодательство предоставило право заключать или прекращать ТД. Также—другое обособленное структурное подразделение.
3. Другая местность—другой населенный пункт, соответственно АТД.
Перевод отличается от служебной командировки:
- Различные цели и сущность (ч.1 ст. 91). Основная цель и сущность командировки—выполнение работником служебного задания в рамках его трудовой функции вне места его постоянной работы. Перевод—выполнение прежней или новой трудовой функции в полном объеме.
- Командировка не может превышать 30 календарных дней. Перевод может быть временным и постоянным.
Перевод в соответствии с ч. 2 ст. 30 допускается только с письменного согласия работника, кроме случаев ст. 33, 34.
Переводы могут классифицироваться по различным основаниям:
1. Продолжительность:
- постоянные;
- временные.
2. Место перевода:
- на том же предприятии;
- на другом предприятии;
- у того же нанимателя, но в другой местности.
3. В чьих интересах:
- нанимателя;
- работника (ч. 3 ст. 30).
Постоянные переводы—без сохранения прежнего места работы. Только с согласия работника.
Ч. 5 ст. 30—при переводе с работником заключается ТД. ТД оформляется при переводе к другому нанимателю. Если постоянный перевод осуществляется у того же нанимателя, достаточно оформить приложение к ТД.
Не допускается перевод, если новая работа противопоказана работнику по состоянию здоровья, даже с согласия работника.
Ст. 72.
Временные переводы—могут осуществляться по инициативе работника или нанимателя. Возможны только с согласия работника. Не допускаются если противопоказаны по состоянию здоровья.
Ст. 33, 34—без согласия работника:
1. В связи с производственной необходимостью. Ч. 2 ст. 33—производственная необходимость—необходимость для данного нанимателя, предотвращение катастрофы, производственной аварии, устранение их последствий, последствия стихийных бедствий, предотвращения несчастного случая, простоя, уничтожения, или повреждения имущества, для замещения отсутствующего работника. Наниматель имеет право перевести работника без его согласия на работу, не обусловленную ТД, т.е. по другой профессии, специальности, квалификации, должности на работу к другому нанимателю. Временный перевод без согласия работника возможен:
- поручение работы в той же местности (ч. 4 ст. 33);
- наличие производственной необходимости для нанимателя, с которым заключен ТД;
- работа не должна быть противопоказана по состоянию здоровья;
- на срок не более 1 месяца.
2. В случаях простоя. Ч. 1 ст. 34—простой, временный (не более 6 месяцев отсутствие работы по причине производственного или экономического характера). Осуществляется с учетом профессии, специальности, квалификации, должности на все время простоя. Если к другому нанимателю—не более одного месяца. Ч. 1 ст. 72—сохраняется средний заработок по прежнему месту работы. В ч. 3 ст. 34—работник, который отказался от перевода, не наказывается, а за ним остается 2/3 тарифной ставки. Ч. 5 ст. 30—данную норму толкуем ограничительно, т.е ТД оформляются только постоянные переводы, к другому нанимателю. У того же нанимателя составляются дополнительные соглашения и прилагаются к ТД. Указываются новые условия, срок их действия. В письменной форме в двух экземплярах. Запись в трудовую книжку не делается—временный; постоянный—делается со ссылкой на ст. 30. Издается приказ (распоряжение) о переводе.
