- вышеупомянутым Регламентом, утвержденным Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457;
- Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. N 342;
- Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 20 сентября 2007 г. N 294.
7. Частью 4 комментируемой статьи установлено, что форма представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц, утверждается ФАС России. Как указано в п. 1 настоящего комментария, такая форма была утверждена Приказом ФАС России от 20 ноября 2006 г. N 293.
8. Частью 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность ФАС России снимать сведения о лицах, входящих в одну группу лиц, с официального сайта, на котором они были размещены, в случае установления ФАС России или судом факта недостоверности сведений, представленных в перечне. Порядок осуществления снятия ФАС России сведений о группе лиц с официального сайта в сети Интернет регулируется вышеупомянутым Регламентом, утвержденным Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457.
В отношении сделок, которые были совершены, когда перечень, содержащий недостоверные сведения, был размещен на официальном сайте, будут применимы последствия, предусмотренные Законом о защите конкуренции и иными нормативными правовыми актами для сделок, совершенных без предварительного согласования с антимонопольным органом.
Статья 32. Лица, представляющие в антимонопольный орган ходатайства и уведомления об осуществлении сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю, а также документы и сведения
Комментарий к статье 32
1. Комментируемая статья устанавливает порядок подготовки и подачи ходатайств о получении предварительного согласия на совершение сделок экономической концентрации и уведомлений о совершении внутригрупповых сделок, направляемых в порядке, предусмотренном ст. 31 Закона о защите конкуренции.
В ч. ч. 1 - 3 комментируемой статьи очерчивается круг заявителей, т.е. лиц, на которых лежит обязанность подавать ходатайство или направлять уведомление.
Такими лицами являются:
- лица, которые участвуют в слиянии или присоединении;
- конкуренты, которые намереваются заключить соглашение о совместной деятельности;
- лица (или одно из лиц), которые принимают решение о создании коммерческой организации;
- лицо, приобретающее акции (доли), имущество, активы хозяйствующих субъектов или права в отношении хозяйствующих субъектов.
При этом ходатайство или уведомление может быть направлено надлежащим образом уполномоченным представителем заявителя (ч. 4 комментируемой статьи).
Вопрос о том, кто является заявителем, имеет важное значение с точки зрения вопроса о привлечении к административной ответственности. В случае нарушения правил согласования сделок экономической концентрации к административной ответственности привлекается как раз лицо, обязанное направлять ходатайства (уведомления) в антимонопольный орган (т.е. заявитель). Судебная практика также исходит из данного подхода <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ N 30; Постановления ФАС ВВО от 7 марта 2013 г. по делу N А38-3714/2012, ФАС ДО от 25 июня 2012 г. по делу N А37-24/2011, ФАС ЗСО от 9 апреля 2013 г. по делу N А75-5516/2012.
В частности, по одному из дел было признано, что группу лиц нельзя считать субъектом ответственности за непредставление ходатайства о получении в пользование определенного имущества, поскольку обязанным лицом является конкретный приобретатель (получатель) такого имущества, который и подлежит административной ответственности <1>. По другому делу была сформулирована позиция, согласно которой заявителями не должны быть (и, следовательно, не подлежат административной ответственности) учредители (собственники) реорганизуемых лиц (унитарных предприятий), а обязанность подавать ходатайство лежит на самих реорганизуемых лицах <2>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление ФАС ВСО от 30 марта 2012 г. по делу N А33-8344/2011.
<2> См.: Постановление ФАС ДО от 13 сентября 2010 г. по делу N А59-1332/2010.
На практике возникает вопрос о том, в какой момент следует направлять ходатайство и получать предварительное согласие антимонопольного органа: до заключения соглашения, опосредующего соответствующую сделку экономической концентрации, или до момента исполнения соответствующего соглашения. Применительно к соглашениям о передаче акций, долей, имущества или прав из формулировок ст. 28 Закона о защите конкуренции следует, что получать предварительное согласие (и, следовательно, направлять ходатайство) необходимо до момента осуществления соответствующей сделки (см. также комментарий к ст. 28 Закона о защите конкуренции). Иными словами, речь идет о моменте перехода прав на акции, доли, имущество или получение контроля, что происходит в ходе исполнения соответствующих соглашений. Зачастую моменты заключения и исполнения соглашений разнесены во времени, поэтому в таких случаях ходатайство требуется подавать, а предварительное согласие антимонопольного органа получать не до заключения соглашения, опосредующего передачу акций, долей, имущества или прав, а до момента его исполнения.
Этот подход в целом поддерживается судами <1>. Однако в судебной практике можно встретить и иную точку зрения. В частности, один из апелляционных судов занял позицию, согласно которой "использование в ст. 28 Закона (о защите конкуренции) термина "осуществление" сделок не означает, что предварительное согласие может быть получено после заключения сделки, но до ее исполнения" <2>. Представляется, что такое толкование является неправомерным и не учитывает практики заключения сделок экономической концентрации и сути антимонопольного контроля за экономической концентрацией.
--------------------------------
<1> См.: Постановление ФАС СЗО от 22 октября 2009 г. по делу N А56-5745/2009.
<2> См.: Постановление 17 ААС от 17 августа 2012 г. по делу N А60-14019/2012.
Важно подчеркнуть, что изложенный выше подход о соотношении момента заключения и момента исполнения соглашений неприменим к соглашениям о совместной деятельности между конкурентами, которые теперь необходимо предварительно согласовывать с антимонопольными органами вследствие вступления в силу четвертого антимонопольного пакета. Это связано с тем, что п. 8 ч. 1 ст. 27 Закона о защите конкуренции устанавливает требование о предварительном согласовании заключения, а не осуществления соглашения о совместной деятельности. Это логично, поскольку соглашение о совместной деятельности может и не воплощаться в передаче акций, долей, имущества и прав, а установленные им обязательства могут действовать с момента заключения соглашения и тем самым оказывать воздействие на состояние конкуренции. Однако представляется допустимым и вариант, при котором перед подачей ходатайства в антимонопольный орган конкуренты заключают соглашение о совместной деятельности, обязательно обусловливая его вступление в силу отлагательным условием в виде получения предварительного согласия антимонопольного органа.
2. Порядок обращения в антимонопольный орган с ходатайствами и направления в антимонопольный орган уведомлений детализирован в следующих нормативных правовых актах:
- Административном регламенте по исполнению государственной функции по согласованию создания и реорганизации коммерческих организаций в случаях, установленных антимонопольным законодательством РФ <1>;
--------------------------------
<1> Утв. Приказом ФАС России от 25 мая 2012 г. N 342.
- Административном регламенте по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством РФ <1>;
--------------------------------
<1> Утв. Приказом ФАС России от 20 сентября 2007 г. N 294.
- Административном регламенте по осуществлению государственного контроля за экономической концентрацией, осуществляемой группой лиц <1>.
--------------------------------
<1> Утв. Приказом ФАС России от 28 декабря 2007 г. N 457.
В связи со вступлением в силу четвертого антимонопольного пакета и появлением нового вида сделок экономической концентрации, подлежащих согласованию с антимонопольными органами, - соглашений о совместной деятельности между конкурентами - требуется принятие отдельного Административного регламента, регулирующего порядок подачи и рассмотрения соответствующих ходатайств.
Важным для применения комментируемой статьи является вопрос о распределении полномочий по рассмотрению ходатайств и уведомлений по сделкам экономической концентрации между федеральным антимонопольным органом (т.е. Центральным аппаратом ФАС России) и другими антимонопольными органами (т.е. территориальными управлениями ФАС России). Данные полномочия применительно к каждому виду сделки (действия), подлежащему контролю, закреплены в Положении о территориальном органе ФАС России.
Ключевым критерием для определения подведомственности ходатайства (уведомления) является величина соответствующей сделки (действия), определяемая по общему правилу в зависимости от суммарной балансовой стоимости активов или выручки участников рассматриваемой сделки (действия) и их групп лиц. Если суммарная балансовая стоимость активов составляет менее 15 млрд. руб. или суммарная выручка составляет менее 30 млрд. руб., ходатайство (уведомление) в отношении такой сделки (действия) подлежит подаче и рассмотрению в соответствующем территориальном органе ФАС России. В противном случае сделка или действие должны рассматриваться Центральным аппаратом ФАС России. Аналогичным образом в отношении сделок (действий) с участием финансовых организаций рассмотрение ходатайств (уведомлений) производится территориальными управлениями, если установленные Правительством РФ показатели в отношении соответствующей финансовой организации (см. ст. 29 Закона о защите конкуренции и комментарий к ней) превышаются не более чем в пять раз.
3. За рассмотрение ходатайства о получении предварительного согласия на совершение сделки экономической концентрации предусмотрена государственная пошлина. В настоящий момент в силу подп. 89 п. 1 ст. 333.33 Налогового кодекса РФ ее размер составляет 35 тыс. руб. за рассмотрение одного ходатайства.
За рассмотрение уведомлений о совершении внутригрупповых сделок, направляемых в порядке, предусмотренном ст. 31 Закона о защите конкуренции, государственная пошлина не предусмотрена.
4. Само ходатайство (уведомление) составляется в свободной форме, однако в нем рекомендуется указывать краткие сведения о рассматриваемой сделке, ее участниках, затронутых рассматриваемой сделкой товарных рынках, а также об основаниях для направления ходатайства (уведомления).
В случае если сделка (действие) требует предварительного согласия антимонопольного органа или последующего его уведомления по нескольким основаниям (из числа предусмотренных в ст. ст. 27 - 29 и 31 Закона о защите конкуренции, см. соответствующие комментарии), в отношении такой сделки (действия) направляется одно ходатайство или одно последующее уведомление (ч. 8 комментируемой статьи). В данном ходатайстве (уведомлении) необходимо указать на все применимые основания, в соответствии с которыми ходатайство (уведомление) подлежало направлению. Аналогичным образом, судебная практика допускает возможность подачи одного ходатайства (уведомления) об одновременном совершении одним и тем же заявителем сделок экономической концентрации в отношении нескольких разных лиц, являющихся объектом экономической концентрации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление 13 ААС от 2 сентября 2010 г. по делу N А56-50726/2009.
По общему правилу ходатайство (уведомление) подлежит подписанию заявителем (или его уполномоченным представителем). Однако ходатайство о получении предварительного согласия на слияние (присоединение) хозяйствующих субъектов, а также на создание коммерческой организации либо уведомление о таком создании должны в силу ч. 6 комментируемой статьи подписываться заявителем и иными участвующими в таких слиянии (присоединении) или создании лицами. В то же время уведомление о слиянии (присоединении) в порядке ст. 31 Закона о защите конкуренции подписывается только заявителем. При этом в комментируемой статье не сделано каких-либо оговорок применительно к подаче ходатайств в отношении заключения соглашений о совместной деятельности между конкурентами, в связи с чем такие ходатайства должны подписываться всеми сторонами планируемого соглашения.
5. Одновременно с ходатайством закон обязывает представлять определенный набор документов и сведений.
Полный перечень таких документов и сведений закреплен ч. 5 комментируемой статьи и носит закрытый характер.
Кроме того, в силу указания ч. 7 комментируемой статьи утверждена форма представления антимонопольному органу сведений при обращении с ходатайствами и уведомлениями, которая детализирует требования закона <1>.
--------------------------------
<1> См.: Приказ ФАС России от 17 апреля 2008 г. N 129 "Об утверждении Формы представления антимонопольному органу сведений при обращении с ходатайствами и уведомлениями, предусмотренными статьями 27 - 31 Федерального закона "О защите конкуренции".
К ходатайству (уведомлению) следует прилагать следующие документы (сведения):
1) учредительные документы заявителя - юридического лица или данные документа, удостоверяющего личность заявителя - физического лица;
2) учредительные документы лица, являющегося объектом экономической концентрации;
3) документы и (или) сведения, определяющие предмет и содержание сделок, иных действий, подлежащих государственному контролю;
4) сведения о видах деятельности, которые осуществлялись заявителем в течение последних двух лет, а также копии документов, подтверждающих право на осуществление видов деятельности, если в соответствии с законодательством РФ для их осуществления требуются специальные разрешения (лицензии);
5) сведения о показателях экономической деятельности заявителя за последние два года;
6) сведения о показателях экономической деятельности других участников сделки (действия) за последние два года, а также копии документов, подтверждающих право на осуществление видов деятельности, если в соответствии с законодательством РФ для их осуществления требуются специальные разрешения;
7) бухгалтерский баланс заявителя по состоянию на последнюю отчетную дату;
8) сведения о суммарной балансовой стоимости активов заявителя и его группы лиц по состоянию на последнюю отчетную дату;
9) сведения о суммарной балансовой стоимости активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц по состоянию на последнюю отчетную дату;
10) финансово-экономическую и иную отчетность заявителя, представляемую в ЦБ РФ, по состоянию на последнюю отчетную дату (применимо, если заявителем является финансовая организация);
11) представляемую в ЦБ РФ финансово-экономическую и иную отчетность лица, являющегося объектом экономической концентрации, по состоянию на последнюю отчетную дату (применимо, если объектом экономической концентрации является финансовая организация);
12) перечень коммерческих организаций, более чем 5% акций (долей) которых заявитель распоряжается на любом основании, либо заявление в письменной форме о том, что заявитель не распоряжается акциями (долями) коммерческих организаций;
13) перечень коммерческих организаций, более чем 5% акций (долей) которых лицо, являющееся объектом экономической концентрации, распоряжается на любом основании либо заявление в письменной форме о том, что указанное лицо не распоряжается акциями (долями) коммерческих организаций;
14) перечень лиц, которые распоряжаются на любом основании более чем 5% акций (долей) заявителя;
15) перечень лиц, которые распоряжаются на любом основании более чем 5% акций (долей) лица, являющегося объектом экономической концентрации;
16) перечень лиц, входящих в группу лиц с заявителем;
17) перечень лиц, входящих в группу лиц с лицом, являющимся объектом экономической концентрации, а также другими участниками сделки (действия);
18) сведения о лицах, в интересах которых осуществляется владение более чем 5% акций (долей) заявителя их номинальными держателями, в том числе о таких лицах, учрежденных в офшорных зонах;
19) перечень лицензий лица, являющегося объектом экономической концентрации, на осуществление стратегических видов деятельности (см. ст. 6 Закона N 57-ФЗ);
20) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины (в случае подачи ходатайства).
Документы должны быть представлены в оригиналах или надлежащим образом заверенных копиях. При этом документы считаются заверенными надлежащим образом, если они прошиты и заверены подписью должностного лица заявителя и печатью юридического лица или подписью его представителя (если только закон не требует представления документов в виде нотариально удостоверенных копий).
Сведения представляются в форме документов, подписанных заявителем или его уполномоченным представителем.
Важно подчеркнуть, что хозяйствующие субъекты не обязаны представлять в составе своего ходатайства документы и сведения, которые не поименованы в комментируемой статье.
По одному из дел суд признал, что ст. 32 Закона о защите конкуренции не предусматривает обязанности представлять в антимонопольный орган информацию о соблюдении заявителем права преимущественной покупки доли. Суд посчитал, что эта информация не относится к сведениям, определяющим предмет и содержание сделки, и, следовательно, не имеет существенного значения для рассмотрения заявленной сделки на предмет ограничения конкуренции. Кроме того, в полномочия антимонопольного органа не входят проверка действительности заявленной в ходатайстве сделки, соблюдения ее сторонами норм гражданского законодательства и выяснение вопроса о действительности намерений сторон ее заключить <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление ФАС ВВО от 21 мая 2013 г. по делу N А79-9037/2012.
Также устоявшимся в судебной практике можно признать подход, согласно которому представлять сведения о конечных бенефициарах нужно только в отношении приобретателя, но эта информация не требуется в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановления ФАС МО от 21 марта 2011 г. по делу N А40-78696/10-152-418, от 24 февраля 2011 г. по делу N А40-78662/10-144-440.
6. Определенными особенностями обладает порядок представления сведений о группе лиц заявителя и о лице, являющемся объектом экономической концентрации, и его группе лиц. Данные сведения представляются по форме, утвержденной ФАС России <1>, с указанием признаков, по которым такие лица входят в эту группу.
--------------------------------
<1>Форма представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц (утв. Приказом ФАС России от 20 ноября 2006 г. N 293).
При этом допустимо раскрывать группу лиц не в полном объеме, а в усеченном виде, путем представления только тех сведений, которые имеют значение для рассмотрения ходатайства (уведомления). К числу таких сведений комментируемая статья относит информацию о следующих лицах:
- лицах, находящихся под контролем заявителя;
- лицах, находящихся под контролем лица, являющегося объектом экономической концентрации;
- лицах, под контролем которых находится заявитель;
- лицах, под контролем которых находится лицо, являющееся объектом экономической концентрации;
- лицах, входящих в группу лиц с заявителем и осуществляющих деятельность на тех же товарных рынках, на которых осуществляет деятельность заявитель и (или) лицо, являющееся объектом экономической концентрации, а также находящиеся под их контролем лица;
- лицах, входящих в группу лиц с лицом, являющимся объектом экономической концентрации, и осуществляющих деятельность на тех же товарных рынках, на которых осуществляет деятельность заявитель и (или) лицо, являющееся объектом экономической концентрации, а также находящиеся под их контролем лица.
В перечень лиц, входящих в группу лиц с заявителем и лицом, являющимся объектом экономической концентрации, могут не включаться физические лица, если они не являются индивидуальными предпринимателями и (или) по самостоятельным основаниям не входят в одну группу лиц с каким-либо хозяйствующим субъектом. Самостоятельными основаниями отнесения к группе лиц признаются признаки, указанные в п. п. 1 - 3, 5, 6 и 9 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ней).
Информацию о группе лиц следует представлять по состоянию на дату подачи ходатайства или уведомления.
В частности, по одному из дел судом было признано, что заявитель не исполнил свою обязанность по представлению полной информации о своей группе лиц, поскольку он не раскрыл в составе ходатайства информацию об обществе, его доля в котором уменьшилась вследствие изменения состава участников, но эти изменения на момент подачи ходатайства не были зарегистрированы налоговым органом <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Постановление ФАС ПО от 21 ноября 2013 г. по делу N А65-3044/2013.
Также важно подчеркнуть, что в составе ходатайства или уведомления необходимо представлять сведения о хозяйственной деятельности (по форме, предусмотренной приложениями к Приказу ФАС России от 17 апреля 2008 г. N 129) не только в отношении заявителя и лица, являющегося объектом экономической концентрации, но и также в отношении лиц, входящих в их соответствующие группы лиц. Без этой информации невозможно оценить влияние заявленной сделки экономической концентрации на состояние конкуренции. Эту позицию также поддерживает и судебная практика <1>. При этом представляется допустимым с учетом изложенного выше подхода к раскрытию информации о группе лиц в составе ходатайства представлять сведения о хозяйственной деятельности только в отношении тех членов групп лиц участников сделки экономической концентрации, которые прямо поименованы в п. п. 16, 17 ч. 5 комментируемой статьи.
--------------------------------
<1> См., напр.: Постановление ФАС СКО от 8 августа 2012 г. по делу N А63-10821/2011.
7. Непредставление в антимонопольный орган или представление недостоверных документов и сведений является согласно п. 5 ч. 2 ст. 33 Закона самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении ходатайства (подробнее см. комментарий к ст. 33 Закона о защите конкуренции), а также может повлечь административную ответственность (см. комментарий к ст. 34 Закона о защите конкуренции). При этом судебная практика исходит из того, что заявитель обязан исполнить свою обязанность по представлению полного набора достоверных документов и сведений в момент подачи ходатайства или уведомления; "дополнение" ходатайства и уведомления после их подачи не допускается <1>.
--------------------------------
<1> См.: Постановление 9 ААС от 17 ноября 2008 г. по делу N А40-33465/08-96-198.
Комментируемая статья также определяет, что несоблюдение требования о комплекте документов служит основанием для признания ходатайства непредставленным и не влечет обязанности антимонопольного органа рассматривать такое ходатайство по существу. В этом случае антимонопольный орган обязан лишь уведомить заявителя в 10-дневный срок об отсутствии необходимых документов.
При этом срок хранения антимонопольным органом представленных документов, в течение которого заявитель вправе истребовать их, составляет 14 дней с даты получения заявителем соответствующего уведомления.
Признание ходатайства непредставленным не препятствует заявителю обратиться снова с тем же ходатайством, дополнив комплект документов.
Следует также отметить, что комментируемая статья и Приказ ФАС России от 17 апреля 2008 г. N 129 допускают ситуацию, когда заявитель не имеет возможности представить требуемую информацию. В этом случае от него требуется указать источник, где недостающая информация может быть получена, и сведения о контактном лице (наименование, юридический и почтовый адрес, телефон). Судебная практика также поддерживает подход, согласно которому на заявителе лежит обязанность сообщить антимонопольному органу о недоступности для него тех или иных документов и сведений, обозначить причины этого и указать, у кого такие документы и сведения могут быть получены <1>. Без исполнения этой обязанности антимонопольный орган вправе вернуть ходатайство без рассмотрения либо посчитать, что уведомление не было представлено <2>.
--------------------------------
<1> См.: Постановления ФАС ВВО от 9 апреля 2009 г. по делу N А82-13530/2008-29, 14 ААС от 28 июля 2011 г. по делу N А44-1237/2011.
<2> См.: Постановление ФАС МО от 4 августа 2011 г. по делу N А40-131351/1072-630 (Определением ВАС РФ от 2 декабря 2011 г. N ВАС-15481/11 было отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).
В отношении документов, которые имеются у других органов государственной власти (учредительные документы, бухгалтерская отчетность, лицензии и иные разрешения), допускается их непредставление вместе с ходатайством; в этом случае антимонопольный орган должен получить их по межведомственному запросу у соответствующего органа государственной власти. Следует отметить, что такая ситуация, очевидно, потребует большего времени на рассмотрение ходатайства. Поэтому тем хозяйствующим субъектам, которые хотят избежать задержек технического характера, рекомендуется представлять все имеющиеся у них документы и сведения, требуемые в соответствии с комментируемой статьей, вместе со своим ходатайством, несмотря на то что какие-то из них могут быть получены антимонопольным органом самостоятельно.
8. Поправки, внесенные четвертым антимонопольным пакетом, допустили возможность подачи ходатайств или уведомлений о совершении сделок экономической концентрации в электронной форме. Порядок подачи документов в электронной форме определяется федеральным антимонопольным органом, однако до настоящего момента еще не утвержден.
Также в свете более открытого подхода к деятельности органов государственной власти четвертым антимонопольным пакетом закреплена обязанность антимонопольных органов размещать сведения обо всех поступивших в антимонопольный орган ходатайствах по сделкам экономической концентрации на официальном сайте в сети Интернет. Это сделано в том числе для того, чтобы заинтересованные лица могли представить в антимонопольный орган свое мнение о влиянии на состояние конкуренции заявленной в ходатайстве сделки экономической концентрации. До четвертого антимонопольного пакета обязанность размещения информации существовала только в отношении тех ходатайств, для которых антимонопольный орган продлевал срок рассмотрения более чем на один месяц (т.е. фактически в отношении которых он приходил к выводу о том, что заявленные в них сделки экономической концентрации могут привести к ограничению конкуренции).
Еще одним важным изменением, введенным четвертым антимонопольным пакетом, является возможность предварительного обсуждения с антимонопольным органом планируемого к подаче ходатайства (ч. 10 комментируемой статьи). Это вполне официальная процедура, которая имеет аналоги в ведущих зарубежных юрисдикциях. Ее осуществление является добровольным и формально не влияет на сроки и порядок рассмотрения ходатайств. Эту процедуру рекомендуется осуществлять в отношении тех сделок экономической концентрации, которые заведомо могут привести к ограничению конкуренции. В таком случае стороны заранее дают антимонопольному органу знать о поступлении своего ходатайства и могут начать обсуждение своих предложений по предписаниям, направленным на обеспечение конкуренции, которые может выдать антимонопольный орган по результатам рассмотрения ходатайства. Вполне возможно, что по результатам предварительных обсуждений с антимонопольным органом стороны планируемой сделки экономической концентрации скорректируют ее структуру, чтобы повысить шансы на положительный для себя исход рассмотрения формального ходатайства. Хотя антимонопольные органы не связаны такими предварительными обсуждениями при принятии решений по результатам рассмотрения ходатайств, ч. 10 комментируемой статьи ориентирует их на то, что они должны учитывать предварительно представленные заявителями документы и сведения при принятии окончательного решения.
