Общая характеристика гармонизации корпоративного права государств-членов на основании директив Европейского Союза.

Можно выделить три основных направления гармонизации законодательства по I Директиве 1968 г.: открытость основных документов торгового товарищества, действительность обязательств товарищества, условия и последствия недействительности самого товарищества - все эти задачи направлены на наибольшую защиту кредиторов торговых товариществ с ограниченной ответственностью.

II Директива 1976 г. также предусматривает установление общего уровня гарантий со стороны торговых товариществ в отношении их участников и третьих лиц и регулирует вопросы создания товариществ и изменения их уставного капитала. В законодательстве государств-членов должен быть определен минимальный уставный капитал для учреждения и функционирования акционерного общества в размере не менее 25 тыс. евро, который может быть оплачен только имеющими экономическое выражение активами.

К двум первым директивам ЕС в области корпоративного права примыкает XI Директива 1989 г., которая установила обязательное раскрытие торговыми товариществами информации о своих филиалах, находящихся на территории другого государства-члена. Для российских юристов интерес представляет распространение требований об обязательной публикации сведений на филиалы, открытые на территории Европейского Союза торговыми товариществами из третьих стран.

III Директива 1978 г. регулирует некоторые вопросы, связанные со слиянием акционерных обществ, и направлена на защиту акционеров сливающихся обществ.

В 1982 г. вступила в силу VI Директива, гармонизовавшая законодательство о разделении акционерных обществ. Защита прав акционеров обеспечивается предоставлением им максимально объективной информации о предстоящей реорганизации. Кроме того, директивы обеспечивают охрану имущественных интересов третьих лиц, в первую очередь кредиторов компании, владельцев ее облигаций.

Особняком среди директив ЕС о торговых товариществах стоит принятая в 1989 г. XII Директива, предусматривающая обязанность государств-членов признавать возможность учреждения и существования товариществ, в которых участвует лишь один субъект права. Торговые товарищества могут напрямую создаваться одним лицом или приходить к такому состоянию при объединении всех долей участия у одного участника.

В мае 2003 г. Европейская Комиссия обнародовала План действий по совершенствованию права компаний и корпоративного управления*(137) в Европейском Союзе до конца текущего десятилетия. План предусматривает предложения по совершенствованию действующих директив и по достижению компромисса по проекту V Директивы, которая посвящена гармонизации национального законодательства по широкому кругу вопросов, связанных со структурой акционерных обществ и полномочиями их органов управления.

В 2004 г. Европейским парламентом и Советом Европейского Союза издана XIII Директива о поглощениях (официальное название: "Директива 2004/25/ЕС о публичных офертах о приобретении"). Она устанавливает общие правила в отношении смены контроля над акционерными обществами в результате приобретения внешними инвесторами их акций.

Позднее, после продолжительных дискуссий, утвержден текст X Директивы, регулирующей порядок трансграничных слияний юридических лиц. В отличие от III Директивы, регулирующей слияния внутри одного государства-члена, она устанавливает аналогичные правила для слияний акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью из разных государств-членов.

Основным элементом сближения корпоративного права ЕС являются директивы. 1-ая директива «о публикации» регулирует 3 круга вопросов:

1. Правила о публикации обществом определенной информации и юридической силе такой публикации для 3 лиц. Публикации подлежат: 1)наименование компании, 2)юридический адрес 3)цели создания компании 4)уставный капитал 5)баланс прибыл и убытков за каждый год 6).. 7)… Вышеуказанная информация указывается в реестре

2. Действительность обязательств общества – общество несет ответственность по обязательствам, взятым от его имени представительскими органами, даже если эти обязательства не явствуют из целей общества.

3. Вопросы недействительности общества (целью директивы было сократить до минимума количество оснований недействительности и оградить 3 лиц от неблагоприятных последствий недействительности) Общество может быть признано недействительным:

· Отсутствие учредительных документов или

· Определение в уставе целей общества, противоречащих общественному порядку или законодательству

· Отсутствие в учредительных документах указания на именование общества либо на размер вкладов или не указание целей общества

· Несоблюдение норм национального законодательства относительно оплаты минимального размера уставного капитала

· Недееспособность всех первоначальных учредителей общества

· Когда в противоречие национальному законодательству число первоначальных участников общества менее 2

Опубликование информации в отношении филиалов, учрежденных в государствах-членах, обусловило необходимость принятия 11 директивы о раскрытии информации о филиалах. Действие директивы распространяется как на филиалы компаний, учрежденных в одном из государств-членов ЕС, а также на компании, учрежденные в 3 странах, если они имеют филиалы на территории ЕС. В отношении филиала действует законодательство государства регистрации филиала, а не головной компании. Опубликованию подлежит перечень информации, аналогичный указанному в 1 директиве.

Директива № 2 «о капитале»: Основная цель – обеспечение защиты акционеров и кредиторов компаний. Содержит след положения:

1. Относительно доступа к информации о капитале – перечень лиц, которые имеют доступ к информации

2. Устанавливающий минимальный размер уставного капитала (25 тысяч евро для хозяйственных обществ)

3. Предусматривающие необходимые меры по поддержанию капитала на первоначальном уровне при соблюдении интересов акционеров и кредиторов

Директива № 3 «о слиянии»: при слиянии управляющие или административные органы, участвующих в этом процессе компаний, должны выработать подробный письменный проект слияния, как минимум за 2 месяца до принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Слияние компаний по праву ЕС осуществляется 2 способами:

· Сливающиеся компании передают вновь образованному обществу все свое имущество, в том числе права и обязанности

· По средством слияния в форме присоединения одной и более компаний к другой, которой и передаются все права и обязанности

Разделение обществ регулируется нормами 6 директивы: При разделении компания передает все свои права и обязанности не одной, а нескольким компания

Ни 3, ни 6 директива не затрагивают вопросы трансграничных слияний и разделений (слияние или разделение в масштабах нескольких государств).

Операции по поглощению урегулированы по средствам 13 директивы «о предложениях по поглощениях компаний». Наиболее часто применяемым способом приобретения контроля над компанией является покупка контрольного пакета акций с целью получения преимущественного права голоса. Одним из важных моментов директивы является положение о защите прав миноритарных акционеров. Директивой введено понятие обязательного предложения и специальная процедура, по которой миноритарным акционером должна быть обеспечена продажа акций по специальной цене с целью защиты прав таких акционеров. Всем держателем акций компании, ценные бумаги которой являются объектом предложения о покупке, должны быть предложены одинаковые условия со стороны покупателя. Все адресаты афферты должны иметь достаточное время и информацию для принятия решения о приобретении акций.

3и директивы: 4ая именуется о годовой финансовой отчетности, 7ая «о консолидированной финн отчетности и 8ая «об аудите» образуют своеобразный бухгалтерский кодекс ЕС.

Годовой финансовый отчет компании состоит из:

· Баланса

· Счета прибыли и убытков

· Приложения к балансу

· Других приложений

Вышеуказанные документы должны точно отражать финансовую ситуацию общества, а также результаты его деятельности, что позволяет дать оценку реальной ситуации общества.

Баланс открытия финансового года должен соответствовать балансу закрытия предыдущего финансового года, что гарантирует преемственность финансовых документов. Годовой финансовый отчет подлежит обязательному опубликованию. Согласно положениям директивы опубликованию подлежат:

· Отчет аудиторов

· Бухгалтерский баланс

· Счет прибыли и убытков

· Приложения к балансу

· Иные приложения

Консолидированная отчетность составляется в следующих случаях:

· Материнская компания обладает большинством голосов на собраниях

· Материнская компания имеет право назначать или увольнять представителей органов управления другой компании, которая является зависимым предприятием

· Материнская компания оказывает влияние на другую компанию, участником или акционером которой она является в соответствии с договором между ними или в соответствии с положениями устава другой компании

Аудиторами в соответствии с законодательством ЕС могут являться физические и юридические лица. Они должны иметь достойную репутацию, а физические лица, в добавок, должны иметь определенный уровень образования и квалификацию (законченное среднее образование соответствующего профиля, пройти курс практического обучения, успешно сдать специальный экзамен).

Директива 12: С целью привлечения ИП к серьезной экономической деятельности институты ЕС признали такую форму как общество с 1им участником. В этой связи была принята 12 директива «о частных обществах с ограниченный ответственностью с 1 участником». Директива содержит прямое предписание государствам членам ЕС признавать такие общества в силу факта их создания, при этом за государствами-членами ЕС сохранено право устанавливать порядок их учреждения и регулирования их правового режима.

10 директива о трансграничном слиянии после 13 директивы была утверждена.

В настоящее время разработан проект 14 директивы «о трансграничном перемещении действующего административного центра (зарегистрированного офиса) ООО».