Договор служит основным коммерческим документом, определяющим взаимоотношения участников, и основным средством регулирования деловых отношений в сфере внешнеторгового оборота.
По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его недействительность. После подписания предварительного договора или при его отсутствии следующей стадией заключения договора является заключение основного договора.
В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
В случаях, когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Таким образом, контрагенты на стадии формирования условий предварительного договора должны учесть все свои интересы, заботясь тем самым о дальнейшем надлежащем исполнении контракта и получении соответствующей коммерческой выгоды в результате заключения той или иной сделки с иностранными партнерами.
Международный коммерческий контракт может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами. Прежде чем заключать договор, субъекты предпринимательских отношений ведут переговоры об условиях сделки. Идеальный способ заключения договора - встреча партнеров «лицом к лицу» и подписание договора непосредственно в одном определенном месте. В этом случае стороны лучше узнают друг друга, делают выводы о деловой репутации, платежеспособности и серьезности намерений своего будущего партнера. Однако в связи с географической удаленностью потенциальных партнеров друг от друга, договор может заключаться посредством посылки одной из сторон делового предложения о заключении договора другой стороне, которое называется офертой. Лицо, направляющее оферту, именуется оферентом. Не всякое предложение, связанное с заключением контракта, считается офертой. Не признаются офертой различного рода прейскуранты, проспекты, тарифы, рекламные объявления. Согласие с предложением о заключении контракта (принятие предложения) называется акцептом, а лицо, от которого он исходит, именуется акцептантом.
Оферта, направленная конкретному лицу, должна быть получена адресатом оферты. Если после отправления оферты изменилась конъюнктура рынка или другие условия, оферент имеет право отозвать оферту, если ее еще не получил адресат. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается неполученной. Из этого следует, что до тех пор, пока оферта не прибудет к контрагенту, она не влечет никаких юридических последствий. Кроме того, до момента получения оферты адресатом и сам оферент юридически не связан сделанным им предложением, которое может быть им отменено. Для этого необходимо, чтобы сообщение об отмене оферты достигло контрагента ранее или одновременно с прибытием к нему оферты, т.е. отменить или отозвать оферту необходимо наиболее быстрыми средствами связи. Например, если оферта была направлена письмом, то отменить ее следует телеграммой или сообщением по телетайпу.
Полученная контрагентом оферта может быть акцептована им или отклонена. Договор признается заключенным в момент получения акцепта лицом, направившим оферту. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Момент вступления акцепта в силу предопределяет и момент заключения международного коммерческого контракта. Страны романо-германской системы права увязывают заключение контракта с прибытием акцепта к оференту. В англосаксонской системе права принято считать, что контракт заключается в момент отправления акцепта. Аналогичная идея получила отражение и в Венской конвенции, в соответствии с которой заключение контракта происходит в момент (а следовательно, и в месте), где акцепт вступил в силу, будучи получен оферентом.
Акцепт должен быть полным и безоговорочным. В противном случае не приходится говорить о том, что между контрагентами достигнуто соглашение по всем затронутым в оферте вопросам. Если же контрагент сопровождает принятие оферты оговорками, такой ответ признается отклонением оферты и в то же время новой офертой. При этом к существенно изменяющим условия оферты Венская конвенция относит дополнительные или отличные условия платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров.
Молчание стороны, которой была послана оферта, не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.
Сторона, направившая оферту, может установить предельный срок ожидания результата, который необходимо определять в оферте не допускающим разночтений способом, например: «С ответом в Москве не позднее 10 марта». Период времени, в течение которого контрагент может акцептовать оферту, устанавливается с учетом обстоятельств сделки, в том числе с учетом «скорости использованных средств связи». Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами.
В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.
Аналогично поступают и когда лицо, планировавшее акцептовать оферту, изменило свое намерение и решило отозвать акцепт: если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным. В противном случае акцепт считается полученным, а договор заключенным.
Торговые переговоры могут проходить и путем обмена письмами о намерениях, проведения предварительных переговоров, подписания предварительных договоров. Названный документ может иметь серьезное доказательственное значение для уяснения воли и намерения сторон в случае возникновения спорной ситуации. Кроме того, эти доказательства служат основанием для уяснения предмета договора и его экономической и правовой цели.
Согласно Венской конвенции условия контракта международной купли-продажи обычно подразделяются на существенные и несущественные. Любая оферта должна включать все существенные условия контракта и содержать окончательное решение оферента связать себя таким контрактом при условии принятия его предложения. Это требование позволяет отличить оферту от вызова на оферту, а также от предложения, в котором лицо, сделавшее его, сохраняет за собой право принять окончательное решение по получению ответа на предложение.
Договор считается заключенным в случае, если стороны достигли согласия по всем существенным пунктам. Существенными считаются такие статьи контракта, при невыполнении которых одним из партнеров другая сторона может отказаться от принятия товаров, расторгнуть сделку и взыскать понесенные убытки (наименование участников сделки, предмет и объект контракта, цена и базисные условия поставки, условия платежа, сдача-приемка товара, подписи и печати сторон). При нарушении несущественного условия другая сторона не имеет права отказаться от принятия товаров и расторгнуть сделку, а может только требовать исполнения обязательств и взыскания убытков (гарантии и рекламации, отгрузка, арбитраж, форс-мажор и др.). Набор существенных и несущественных условий может меняться в зависимости от каждой конкретной сделки.
Право различных государств неодинаково определяет условия, являющиеся существенными для того или иного вида контрактов, в том числе для международных коммерческих контрактов. Если по праву некоторых государств существенными, или необходимыми, условиями коммерческих контрактов являются предмет, срок поставки и цена (государства романо-германской системы права), то в странах англосаксонской системы права для заключения такого контракта достаточно согласовать его предмет (что касается цены, то, если она не согласована сторонами, покупатель считается обязанным уплатить разумную цену). Статьи 455 и 506 ГК РФ предусматривают, что существенными условиями договора поставки являются наименование и количество товара, а также срок поставки. Такие условия, как цена и качество товара, по общему правилу не являются существенными в силу закона.
Конечно, в предложении могут содержаться и другие условия помимо вышеупомянутых, однако при отсутствии последних предложение не будет считаться офертой, приводящей к заключению контракта в случае ее принятия адресатом. Данные условия можно выносить в отдельные статьи контракта, но каждое из них необходимо учитывать при заключении договора купли-продажи.
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента регистрации, если иное не установлено законом.
С другой стороны, договор может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.
В России не установлены дополнительные требования, относящиеся к оформлению контрактов, как-то: совершение на бланке определенной формы, регистрация в специализированных учреждениях и т.п. Эти требования носят преимущественно диспозитивный характер и становятся обязательными только в силу инкорпорации положений о них в договор контрагентов. При этом в Российской Федерации оригиналом признается экземпляр договора, заверенный подлинными подписями уполномоченных лиц организаций, заключивших договор. Некоторые контролирующие органы (таможенные, налоговые; кредитные организации и др.) также требуют наличия печати на месте подписи контракта со стороны российского контрагента. Факсимильные и любые другие копии внешнеторговых контрактов имеют юридическую силу, если содержание и форма контракта не противоречит законодательству, но они не могут быть признаны оригиналом контракта.
После заключения договора все предыдущие переговоры, предварительные документы и переписка по нему могут считаться недействительными, и ссылки на них в суде не будут считаться доказательством.
Договор может быть изменен или прекращен путем простого соглашения сторон. При этом письменный договор, в котором содержится положение, требующее, чтобы любое изменение договора или его прекращение соглашением сторон осуществлялись в письменной форме, не может быть изменен или прекращен иным образом.
При нарушении условий договора одной из сторон потерпевшая сторона может его расторгнуть. Но при этом расторжение договора автоматически невозможно. Заявление о расторжении договора имеет силу лишь в том случае, если оно сделано другой стороне посредством извещения. Если потерпевшая сторона не заявляет о расторжении договора, он сохраняет силу.
По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной или в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами или договором. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении, или установленный законом или договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок.
В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается, соответственно, расторгнутым или измененным.
При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются. В случае изменения или расторжения договора обязательства сторон считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора.
Стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено соглашением сторон. Если основанием для расторжения договора послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора.
Содержание контракта
Согласно российскому законодательству международные сделки купли-продажи заключаются только в письменной форме (ГК, ст. 162).
Договор международной купли-продажи должен содержать ряд необходимых условий. Данные условия можно выносить в отдельные статьи контракта, но каждое из них необходимо учитывать при заключении договора купли-продажи. Структура и последовательность статей контракта может быть различной. Она зависит от характера товара и условий договора. Примерная структура и содержание статей контракта купли-продажи следующие.
1. Наименование и номер договора. Следует отметить, что название договора должно соответствовать сущности отношений и определять вид договора в каждом конкретном случае. Номер контракта присваивается по соглашению сторон по порядку регистрации документов одной из сторон, чаще всего по месту совершения контракта. В некоторых случаях номер может содержать регистрационные данные двух сторон, т.е. быть двойным.
2. Преамбула и определение сторон. Составление договора необходимо начинать с указания места и даты его подписания, а также с обозначения сторон.
3. Предмет договора. В этом разделе договора необходимо четко установить совокупность действий, определяющих тип и характер условий заключаемой сделки, т.е. объект контракта, а именно куплю, продажу, аренду, подряд, поручительство, оказание услуг, передачу технологий. В этом же разделе указывается сам предмет операций. Указываются полное коммерческое наименование товара, ассортимент, размеры, модели, комплектность, страна происхождения товара и другие данные, необходимые для описания товара, включая ссылки на международные и/или национальные стандарты на продукцию. Помимо подробного описания могут использоваться фирменные и товарные знаки, торговые марки, ГОСТы, ТУ, которые необходимы для последующей идентификации и классификации товаров.
4. Количество товара. Количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором купли - продажи в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения. Если договор купли-продажи не позволяет определить количество подлежащего передаче товара, договор не считается заключенным (ГК, ст.465).
При определении количества товара в контракте стороны обязательно должны согласовать:
· единицы измерения количества;
· систему мер и весов;
· порядок установления количества.
5. Качество товара. В этом разделе контракта оговаривается вид документа, подтверждающего качество поставляемого товара. Возможна ссылка на прилагаемый сертификат качества, выдаваемый производителем, либо независимой компетентной организацией.
Согласно таможенному законодательству РФ, декларируемые при ввозе на таможенную территорию товары, подлежащие обязательной сертификации, должны иметь сертификат соответствия и знак соответствия, выданные или признанные уполномоченным на то органом. Сертификаты соответствия представляются в таможенные органы вместе с таможенной декларацией.
При импорте товаров в РФ их качество, помимо сертификата соответствия, может подтверждаться разрешениями иных контролирующих государственных органов.
6. Цена и условия платежа. Цена в контракте указывается в денежных единицах определенной валюты за определенную единицу измерения товара. Выбор единицы измерения, за которую устанавливается цена, зависит от характера товара и от практики, сложившейся в торговле данным товаром на мировом рынке. При поставке товара разного качества и ассортимента цена устанавливается за единицу каждого вида, сорта, марки в отдельности.
При фиксации в контракте цены товара большое значение имеет определение ее базиса в отношении места поставки. Базис цены устанавливает, включаются ли в нее расходы, связанные с отправкой груза, страхованием в пути, погрузкой-выгрузкой, складированием, в том числе расходы на тару, упаковку, маркировку. Базис цены определяется применением соответствующего термина по ИНКОТЕРМС-2010 (например, ФАС, ФОБ, СИФ, ДДП и т.д.) с указанием пункта сдачи товара.
Валюта, в которой устанавливается цена продаваемого товара, называется валютой цены.
При рассмотрении условий платежа обычно устанавливаются следующие моменты: валюта платежа, способ и порядок расчета за поставляемые товары, перечень документов, представляемых к оплате, защитные меры против необоснованной задержки платежа либо других нарушений условий контракта.
Валютой платежа называется такая валюта, в которой производится платеж за товары, причем она может совпадать или не совпадать с валютой цены контракта. Если валюта платежа совпадает с валютой цены, то в ходе исполнения контракта у договаривающихся сторон нет необходимости перевода одной валюты - валюты цены в другую валюту - валюту платежа. Следовательно, в этом случае не возникает вопрос о курсе пересчета валют. Если валюта цены и валюта платежа не совпадают, то в контракте должен быть оговорен курс пересчета и способ его определения.
Стороны обычно устанавливают в контракте конкретные сроки платежа. Если сроки не установлены прямо или косвенно, то платеж производится через определенное число дней после получения подтверждения продавцом от покупателя о том, что товар предоставлен в его распоряжение; при других условиях поставки - через определенное число дней после уведомления покупателя об отправке товара (в зависимости от торговых обычаев, принятых в международной практике).
В практике международной торговли широко используются пять основных форм расчетов за поставляемый товар:
· Наличный платеж (оплата по счету);
· Чековая форма расчетов;
· Вексельная форма расчетов;
· Аккредитив;
· Инкассо.
Место уплаты цены может иметь важное значение с точки зрения выполнения покупателем своей основной обязанности в условиях существования в ряде стран жестких мер государственного регулирования и контроля в отношении перевода валютных средств за границу. Поэтому контрагенты должны избрать такое место платежа, которое было бы минимально подвержено воздействию этого регулирования.
7. Базисные условия поставки. Базисные условия поставки определяют обязанности продавца и покупателя по доставке товара, момент перехода риска случайной гибели товара с продавца на покупателя и четко распределяют между ними многочисленные расходы, связанные с транспортировкой товара. Они выражены определенными терминами, толкования которых даны Международной торговой палатой в Международных правилах толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС). Базисными эти условия называются потому, что они устанавливают базис (основу) цены товара в зависимости от того, включаются ли расходы по транспортировке, таможенному оформлению и т.п. в цену товара или нет.
Редакция ИНКОТЕРМС 2010 г. (ИНКОТЕРМС-2010) содержит 11 базисных условий поставки, объединенных в четыре основные группы. В качестве индикатора каждой группой используется первая буква, которой обозначается данная группа.
I. Группа Е: Отгрузка
Данная группа включает всего один термин: EXW (Ex Works) – «С завода».
II. Группа F: Основная перевозка не оплачивается продавцом
В группу F входят три термина:
· FCA (Free Carrier) – «Франко перевозчик»;
· FAS (Free alongside Ship) – «Свободно вдоль борта судна»;
· FOB (Free on Board) – «Свободно на борту».
III. Группа C: Основная перевозка оплачивается продавцом
В группу С входят четыре термина:
· CFR (Cost and Freight) – «Стоимость и фрахт»;
· CIF (Cost, Insurance and Freight) – «Стоимость, страхование и фрахт»;
· CPT (Carriage paid to) – «Перевозка оплачена до»;
· CIP (Carriage and Insurance paid to) – «Перевозка и страхование оплачены до».
IV. Группа D: Прибытие
Группа D объединяет три термина:
· DAT (Delivered at Terminal) – «Поставка на терминале»;
· DAP (Delivered at Place) – «Поставка в место назначения»;
· DDP (Delivered Duty Paid) – «Поставка с оплатой пошлин».
· Хотя ИНКОТЕРМС крайне важны для осуществления договора купли-продажи, большое количество проблем, которые могут возникнуть в таком договоре, вообще не рассматриваются, например, передача права владения, другие права собственности, нарушения договоренности и последствия таких нарушений, а также освобождение от ответственности в определенных ситуациях. Следует подчеркнуть, что ИНКОТЕРМС не предназначены для замены условий договора, необходимых для полного договора купли-продажи либо посредством включения нормативных условий, либо индивидуально оговоренных условий.
8. Срок и дата поставки. Сроки поставки - это согласованные сторонами и предусмотренные в контракте временные периоды, в течение которых продавец должен передать объект сделки покупателю.
Существуют различные способы установления сроков поставки:
Определение календарного фиксированного дня поставки (дата, месяц, квартал и промежуток между датами).
Определение периода, в течение которого должна быть произведена поставка.
Использование специальных терминов для определения срока поставки: «немедленная поставка»; «без задержки»; «со склада»; «товар в наличии на месте»; «по мере готовности»; «по мере комплектования партии товара (оговоренного веса, размера и т.д.)»; «в течение лета»; «после открытия сезона навигации».
Если поставка будет осуществляться партиями и растянется на продолжительный срок, целесообразно предусмотреть график выполнения поставки с четкими указаниями, какой товар, сколько, в какой период предполагается поставить. Наряду с определением периодов поставки может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.).
9. Упаковка и маркировка товара. Разделы об упаковке и маркировке включаются в контракт, когда по роду товара упаковка является необходимой. В данной статье контракта необходимо определить вид и характер упаковки, ее качество и размеры, способы нанесения на упаковку каждого места маркировки (реквизиты импортера, № контракта, вес и габаритные характеристики мест, число мест в партии, № партии), способы платы за упаковку.
Требования к упаковке поставляемого товара могут быть минимальными, если упаковка должна обеспечить сохранность груза только на время его перевозки. Обычно в контракте оговаривают:
· внешнюю упаковку - тару (ящики, картонные коробки, бочки, контейнеры и др.);
· внутреннюю упаковку, неотделимую от товара.
Маркировка может иметь различный вид. Главное, чтобы она содержала товаросопроводительную информацию, указания транспортным организациям, как следует обращаться с перевозимым товаром, предупреждение об опасных грузах.
10. Сдача и приемка товара. Под сдачей товара понимается передача товара продавцом во владение покупателю в соответствии с условиями контракта купли-продажи. В результате такой передачи покупатель получает возможность осуществлять полный контроль над товаром (вручение ему товарораспорядительных документов). В расходы по сдаче включаются стоимость взвешивания, подсчета, маркировки, упаковки и др.
Под приемкой понимается проверка соответствия качества и комплектности товара его характеристике и техническим условиям, указанным в договоре.
В этом разделе, прежде всего, точно устанавливается место фактической сдачи-приемки товара, которое может быть выбрано как в стране продавца, так и в стране покупателя.
В практике международной торговли используются два метода сдачи-приемки фактически поставленного товара:
1) выборочный метод;
2) метод проверки всего поставленного товара.
Сдача-приемка товара производится по количеству (весу) и качеству товара. Сроки сдачи-приемки товара по количеству и качеству, как правило, не совпадают. Покупатель обычно обязан произвести количественную приемку немедленно по прибытию товара. Для качественной приемки часто устанавливаются более длительные сроки.
Результат сдачи-приемки оформляется документом.
11. Страхование. В зависимости от условий контракта обязанность страхования товара лежит либо на продавце, либо на покупателе. В этой статье предусматриваются следующие моменты:
· какой груз подлежит страхованию;
· от каких рисков страхуется груз;
· кто осуществляет страхование;
· в чью пользу происходит страхование груза.
Во избежание возможных осложнений в контракте очень важно указать все условия страхования.
Обычно страхование грузов осуществляется в пределах стоимости товара на условии CIF плюс 10%. Но можно застраховать товар и на большую сумму.
12. Штрафные санкции. Контракты обычно предусматривают ряд штрафных санкций, с помощью которых покупатель стимулирует продавца в исполнении им своих обязательств и получает защиту в случае возможных коммерческих рисков.
В зависимости от длительности нарушения обязательств штрафные санкции возрастают.
В контракте устанавливается и максимальная величина штрафа в зависимости от стоимости непоставленных в срок товаров. При обсуждении размера штрафных санкций нужно учитывать два вида ущерба:
· очевидный ущерб;
· упущенная выгода.
Наряду со штрафными санкциями контракт может предусматривать и право сторон на взыскание убытков. Причем такое взыскание не освобождает от выполнения обязательств по контракту.
13. Форс–мажор. В этой статье контракта предусматривается освобождение от ответственности вследствие возникновения обстоятельств непреодолимой силы. К данным обстоятельствам относятся:
· стихийные бедствия (землетрясения, наводнения, пожары, эпидемии и т.п.);
· политические и торгово-политические ситуации (войны, забастовки, эмбарго и т.п.).
В этом разделе указывается предельный срок действия форс-мажорных обстоятельств и приводится их согласованный перечень.
В контракте обычно указывается и предельный срок действия форс-мажора. Если форс-мажор длится более срока, согласованного и указанного сторонами в контракте, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения обязательств по контракту, и при этом ни одна из сторон не имеет права потребовать от другой стороны возмещения убытков.
14. Арбитраж (порядок урегулирования возможных споров). В этой статье договора обязательно указывается место и наименование арбитража, устанавливаются сроки обращения сторон в арбитраж. Следует иметь в виду, что арбитражная оговорка контракта признается имеющей юридическую силу независимо от действительности контракта, составной частью которого она является.
15. Прочие условия. Прочие условия могут включать в себя оговорки о дополнении и порядке изменения контракта. В этой статье договора могут содержаться требования о запрете реэкспорта товара в третьи страны, оговорены условия распределения дополнительных расходов, реклама данного товара, конфиденциальности, патентные оговорки, а также условия передачи прав и обязанностей по контракту третьим лицам.
16. Итоговая формулировка, язык контракта и корреспонденции. Обычно в этой части договора указывается, на каких языках и в скольких экземплярах составлен (подписан) данный контракт с оговоркой, что все экземпляры имеют одинаковую юридическую силу.
Если стороны с самого начала не оговаривают, на каком языке будет вестись переписка, то по обычаю, сложившемуся в практике международной торговли, языком переписки между сторонами становится тот язык, на котором сделано предложение заключить сделку.
Здесь же указывается и момент вступления контракта в силу. Обычно контракт вступает в силу с момента его подписания.
17. Юридические адреса и подписи сторон. Указываются юридические адреса сторон. Эти данные заверяются подписью лица, уполномоченного подписать данный контракт, и печатями сторон.
