ВАР Особенности концепции Г.Харта.

1. Концепция права Харта начинается с положений о том, что правовые и моральные нормы и порядки должны обеспечивать людям минимальные гарантии для выживания, что по сути является повторением мысли Г.Кельзена.

2. Такими минимальными гарантиями Харт видит защиту личности, собственности и обещаний (договоров).

3. Харт стоит на позициях отрицания отличия права от закона.

4. Но он утверждает, что право не выводится из государства и не является приказом суверена.

5. По Харту право становится таковым, если оно рассматривается системно, то есть как система правовых норм с наличием первичных норм (об обязанностях субъектов) и вторичных норм (предоставляющих полномочия субъектам устанавливать первичные нормы, по сути – нормы о нормах).

6. С появлением вторичных норм появляется право как социальное явление.

7. Без вторичных норм отсутствует определенность понимания того, какую норму считать обязывающей, какое явление социальной действительности считать соответствующим правовой норме, отсутствует приспособляемость права к изменяющимся социальным условиям, гибкость права.

8. Указанные проблемы решаются вторичными нормами, которые делятся на

· Нормы признания – нормы, которые устанавливают порядок создания первичных норм,

· Нормы изменения – нормы, которые устанавливают порядок изменения первичных норм,

· Нормы решения – нормы, которые устанавливают порядок принятия решений о соответствии явлений социальной действительности первичным нормам, порядок правоприменения, порядок отграничения правового от неправового.

9. Возникает вопрос: почему данная система воспринимается в данном сообществе как правопорядок?

10. Харт указывает на то, что нормы признания исходят из главной нормы признания – а именно из самого признания обществом правопорядка.

11. Таким образом, Харт, якобы, находит социальное объяснение основной нормы Кельзена.

12. Итак, Харт выделяет два основания действительности первичных норм:

· Они признаются таковыми, как следствие норм признания (то есть создания в установленном порядке),

· Они признаются таковыми, как следствие акта первичного признания определенного социального порядка.

13. По сути Харт уходит от обозначения первоначала права.

14. В итоге Харт заменяет социальную реальность умозрительными конструкциями.

 

№ 9

ЕСТЕСТВЕННОПРАВОВАЯ ШКОЛА (ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА И ОСНОВНЫЕ НАПРАВЛЕНИЯ)

Последователи естественно-правовой школы стремятся дать содержательное определение права. Для них характерно различие/ противопоставление права и закона. Позитивное право воспринимается этими концепциями как эмпирическая данность ® позитивистское определение позитивного права.

Естественное право как таковое рассматривается в качестве некой идеи права, представления о должном, хорошем и правильном праве, в качестве критерия оценки позитивного права. Самое главное для них это ценностное оправдание права (право ценно только тогда, когда оно соответствует метаправовым ценностям). Чтобы служить критерием права, естественное право должно быть содержательно определено. Необходимо оговориться, что соответствие позитивного права естественному понимается статически, то есть материально.

Различные школы естественно-правового толка по-разному решают проблему этого соответствия.

Наиболее радикальные из них исходят из жесткого противопоставления позитивного и естественного права и отрицают наличие общих элементов у этих двух явлений.

Другие же исходят из того, что позитивное право никогда не будет адекватно естественному праву, но оно должно стремиться воплотить идею права, которая выражается в естественном праве, иначе оно рискует превратиться в произвол.

Сторонники естественно-правовых концепций неизбежно сталкиваются с проблемой содержательного раскрытия идеи права. Данная проблема практически неразрешима, ибо даже Кельзен в свое время, критикуя естественно-правовые подходы и развивая теорию Основной нормы, отказался содержательно определять эту Основную норму. В самом общем виде идея права может быть представлена следующим образом: устанавливаемый порядок должен быть справедливым. Таким образом, естественное право – это идея справедливости, которая должна быть воплощена в правопорядке.

Сторонники естественно-правовых концепций приходят к невозможности рациональной, эмпирической интерпретации категории справедливости ® нельзя разложить на процедуры и элементы. Любая попытка сделать это неизбежно приводит к позитивизму. Критика справедливости Кельзена. Платон: справедливость – это тайна, которую Бог вверяет немногим и которая так и остается тайной, поскольку эти немногие не в состоянии передать эту тайну другим. Они говорят о трансцендентальности и ненаучности категории справедливости.

Юснатуралисты на современном этапе вынуждены говорить о плюрализме идей справедливости, о множественности ценностей.

Признается существование естественно-правовых концепций с меняющимся содержанием, которые и приводят к невозможности установления единого социального порядка. Итогом является приход естественно-правовых концепций к позитивизму, к оправданию существующего позитивного порядка, где право – это система норм, исходящих от государства и обеспеченных его принуждением.

Происхождения естественного права, согласно классической концепции, трансцендентально. Позитивное право, в противоположность естественному, производно от государства. Естественное право выступает в роли критерия оценки позитивного права. Оно является основой аксиологии юснатуралистов. Право – это инструмент, средство обеспечения порядка, который соответствует моральным неправовым ценностям. Происходит содержательное обоснование права. Позитивное право – средство придания всеобщности определенному содержанию справедливости. Право должно обеспечивать то содержание, которое с точки зрения субъекта правопонимания является справедливым. Использование позитивного права обеспечивает всеобщие качества. Гносеологические посылки – сущность явления не дана ни в самом явлении, ни в его форме, так как форму и сущность нельзя отождествлять.

 

+