В целом ряде составов умышленных преступлений совершение их в составе организованной группы признается квалифицирующим или особо квалифицирующим признаком. Совершение преступления в составе преступного сообщества не называется квалифицирующим признаком в Особенной части УК РФ, т.е. в таких случаях квалификация производится по признаку организованной группы (БВС. 2003. № 9. С.10 – 11). Не совсем понятно, можно ли производить квалификацию преступления, совершенного организованной группой, в нормах, не предусматривающих такого квалифицирующего признака, по признаку совершения преступления в составе группы лиц или группы лиц по предварительному сговору (п.“а” ч.2 ст.194 и п.“а” ч.2 ст.199 УК РФ). Лицо несет ответственность за совершение преступления в составе организованной группы (с вменением ему соответствующего квалифицирующего признака) и в случае, когда он не является постоянным участником такой группы, но участвовал в совершении преступления вместе с лицами, образующими организованную группу, сознавая устойчивость их группы (БВС. 2004. № 4. С.18 – 19).
Все постоянные участники организованной группы рассматриваются как соисполнители преступлений независимо от их фактической роли в совершении преступления, т.е. содеянное ими квалифицируется по норме Особенной части УК РФ без ссылки на ст.33 УК РФ (п.13-1 ППВС СССР от 05.09.1986 № 11, п.10 ППВС РФ от 27.01.1999 № 1, п.15 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29). Так, соисполнителями мошенничества, совершенного в составе организованной группы, признаны лица, которые не участвовали в обмане и получении в его результате от потерпевших имущества, а только изготавливали реализованные иными лицами фальсифицированные товары (БВС. 2004. № 11. С.10 – 11); без ссылки на ст.33 УК РФ квалифицировано деяние организатора, который направлял других участников организованной группы на “работу”, обеспечивал группу необходимыми средствами, делил полученные деньги, договаривался с сотрудниками правоохранительных органов о невмешательстве (БВС. 2005. № 10. С.6 – 8), деяние лица, которое систематически предоставляло группе бензовоз, необходимый для хищения дизельного топлива, а затем реализовывало это топливо (ОВС от 28.11.2005 № 31-о05-16); деяние лица, которое непосредственного участия в нападениях, совершенных бандой, не принимало (ОВС от 16.11.2005 № 53-о05-63). Такой подход, однако, не следует прямо из содержания уголовного закона; более того, в части лиц, создавших организованную группу или руководивших ей, он прямо противоречит закону, т.к. такие лица относятся к организаторам преступления (ч.3 ст.33 УК РФ). В то же время лица, не отвечающие признакам специального субъекта соответствующего вида преступления, несут ответственность согласно ч.4 ст.34 УК РФ как организаторы, подстрекатели либо пособники преступлений (п.13 ППВС РФ от 10.02.2000 № 6). В качестве пособников преступления должны также рассматриваться лица, не состоявшие членами организованной группы и не являвшиеся исполнителями соответствующих преступлений, если они оказали содействие организованной группе при совершении отдельных преступлений (вытекает из п.10 ППВС РФ от 17.01.1997 № 1; ППрВС от 06.11.02 № 609п2002; ОВС от 26.02.2006 № 48-о05-93). В качестве подстрекателей к преступлению должны рассматриваться лица, склонившие других лиц к созданию организованной группы для совершения конкретных преступлений, но не принимавшие непосредственного участия в подборе участников группы, планировании и подготовке преступлений, их совершении (п.16 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29). Есть и прецеденты, когда деяние лица, создавшего организованную группу для совершения различных преступлений и руководившее ей, квалифицировано со ссылкой на ч.3 ст.33, ст.ст.105, 159 или 162 УК РФ (ОВС от 21.12.2005 № 81-о05-86, от 30.06.2006 № 48-о06-63сп, от 10.11.2006 № 89-о06-42).
В Особенной части УК РФ выделены три особых состава организованной преступной деятельности (создания группы, руководства ей и участия в ней): ст.209 “Бандитизм”, ст.210 “Организация преступного сообщества (преступной организации)” и ст.282-1 “Организация экстремистского сообщества”. Следовательно, уже за сам факт создания, руководства или участия в таких подвидах организованной группы рассматривается как совершение особого оконченного преступления. В этом случае не требуется дополнительной квалификации содеянного как приготовления к преступлению, для совершения которого создана организованная группа. Если организованная группа не является бандой, преступным сообществом или экстремистским сообществом, то ее создание влечет уголовную ответственность за приготовление к тем преступлениям, для совершения которых она создана. Если организованная группа одновременно отвечает признакам ст.ст.209 и 210 или 282-1 УК РФ, то приоритет при квалификации отдается ст.209 УК РФ, как устанавливающей более строгое наказание.
По смыслу ч.5 ст.35 УК РФ ст.ст.209 и 210 УК РФ не охватывают совершения участниками организованной группы в ее составе каких-либо отдельных преступлений (или хотя бы покушений на них), т.е. требуется дополнительная квалификация. В п.13 ППВС РФ от 17.01.97 № 1 прямо указывается, что в соответствии со ст.17 УК РФ ответственность за совершение членами банды в процессе нападения преступных действий, образующих самостоятельные составы преступлений наступает по совокупности преступлений (в судебном практике есть аналогичные выводы и применительно к преступному сообществу - БВС. 2003. № 6. С.9 – 11; № 9. С.10 – 11; ОВС от 23.05.2006 № 4-о06-51сп, от 01.06.2006 № 58-о06-24). При этом, в соответствующих случаях виновным следует вменять квалифицирующий признак организованной группы (ОВС от 25.11.2005 № 70-о05-18сп; БВС. 2006. № 3. С.6 – 8, 9 – 10). Рядовые участники организованной группы несут ответственность за преступления, в подготовке или совершении которых они участвовали (например, если при разбойных нападениях с участием соответствующего члена банды тяжкого вреда здоровью потерпевших не причинялось, данному лицу п.“в” ч.4 ст.162 УК РФ не вменяется – БВС. 2006. № 3. С.9 – 10). Лица же, создавшие организованную группу либо руководившие ей, подлежат уголовной ответственности за все совершенные организованной группой преступления, если они охватывались его умыслом (независимо от того, участвовали ли они в подготовке или совершении такого преступления). Есть мнение, что данные лица вообще должны нести уголовную ответственность за все преступления, совершенные в интересах группы и соответствующие ее целям.
