Характер и содержание норм, устанавливающих ответственность за предварительную преступную деятельность, зависит от того, какой системы уголовного права придерживается законодательство той или иной страны. Различие в нормах, устанавливающих ответственность за предварительную преступную деятельность, можно проследить на примерах законодательства США (англо-американская система права) и Германии (континентальная система уголовного права).
Уголовное законодательство США предусматривает уголовную ответственность за предварительную преступную деятельность только со стадии покушения. Исключение составляют институты подстрекательства и сговора.
Покушение в новом кодифицированном законодательстве США является институтом Общей части Уголовного кодекса. Дореформенное уголовное законодательство штатов содержало нормы об ответственности за покушения на конкретные деяния (убийство, кражу и т.п.) как самостоятельные преступления.
Для отграничения уголовно наказуемого покушения от приготовления англо-американская теория уголовного права и судебная практика выработали доктрину “существенного шага”. В литературе для обозначения этого явления иногда используют также и другие термины: “последнего ближайшего (к результату) действия”, “опасной близости” и др. В соответствии с разделом 5 статьи 5.01 Примерного уголовного кодекса поведение не может быть признано существенным шагом, если оно не подтверждает убедительно наличие у деятеля преступной цели.
На основе предложенного Примерным уголовным кодексом подхода кодексы отдельных штатов также включили в определение покушения критерий “существенного шага”. Так, в части 1 статьи 500 УК штата Гавайи и части 1 статьи 705 УК штата Кентукки покушение определено как умышленное действие, которое при обстоятельствах, какими лицо себе их представляет, является существенным шагом в поведении человека и должно завершиться совершением преступления.
Следует отметить, что позиция, предложенная Примерным уголовным кодексом, была поддержана не во всех штатах США. В Уголовном кодексе штата Нью-Йорк было дано иное определение уголовно наказуемого покушения, без использования признаков “существенного шага”. Так, в § 110.00 статьи 110 УК покушение на преступление определено следующим образом: “Лицо виновно в покушении на совершение преступления, если с намерением совершить преступление оно осуществляет поведение, которое склонно привести к совершению такого преступления”. Это определение было заимствовано кодексами большинства штатов США.
Подобные определения покушения (без использования объективных критериев доктрины “существенного шага”) не позволяют четко разграничить покушение и приготовление. Оценка ситуации в подобных случаях, как правило, отдается на усмотрение суда. Все это дало повод ряду американских исследователей прийти к выводу о том, что в уголовном законодательстве большинства штатов США существует не объективная, а субъективная теория покушения. Подобный вывод подтверждают и некоторые решения судов по конкретным уголовным делам. Так, в решении суда по делу Розянкринца, вынесенном в штате Нью-Йорк в 1977 г., отмечается: “Чтобы ответить на вопрос, было ли совершено покушение,.. следует сосредоточить внимание на намерениях правонарушителя, а не на результатах деяния”.
Уголовному законодательству США известен институт добровольного отказа от доведения преступления до конца. Этот институт закреплен в Примерном уголовном кодексе и в законодательстве некоторых штатов. В Уголовном кодексе штата Нью-Йорк в § 40.10 (отказ от намерения совершить посягательство) добровольный отказ от преступления, исключающий ответственность лица, определен как полный отказ от своего уголовно наказуемого намерения, при котором обвиняемый вышел из участия в таком посягательстве до его совершения и приложил значительные усилия для предотвращения его совершения.
Правовые последствия покушения в странах с англосаксонской системой права неодинаковы. Так, в общем праве, а также в уголовных кодексах ряда штатов США за покушение может быть назначено такое же наказание, как и за оконченное преступление. В противоположность этому, во многих штатах США предусмотрено обязательное смягчение наказания за покушение по сравнению с оконченным преступлением.
В уголовном праве Германии предварительная преступная деятельность влечет ответственность только со стадии покушения. Приготовление, по Уголовному кодексу Германии, как правило, наказуемо при создании преступных сообществ и по отношению к некоторым особо опасным преступлениям. Институт покушения и его правовые последствия определены в § 22—24 УК Германии. Так, в § 22 отмечается: “Покушается на уголовно наказуемое деяние тот, кто по собственному представлению о деянии непосредственно приступает к осуществлению состава преступления”. По мнению немецких юристов, законодательная конструкция покушения основана на субъективной теории покушения. До 1975 г. в Уголовном кодексе законодательная модель покушения использовала объективные критерии. Эта стадия определялась как начало исполнения состава деяния. Использование субъективных критериев покушения, считают немецкие юристы, привело к распространению сферы наказуемого покушения на приготовительные действия и на признание уголовно наказуемым покушения с негодными средствами. По Уголовному кодексу Германии, покушение на преступление наказуемо всегда, а на проступок — в предусмотренных законом случаях. В соответствии с законом покушение может наказываться мягче, чем оконченное деяние.
Уголовному законодательству Германии известен институт добровольного отказа от преступления. Так, в части 1 § 24 УК признаки добровольного отказа от преступления и его правовые последствия определены следующим образом: “Не наказывается за покушение тот, кто добровольно отказывается от дальнейшего осуществления деяния или препятствует доведению такового до конца. Если же деяние и без содействия отказавшегося не доводится до конца, то он не наказывается при условии, что добровольно и серьезно стремился воспрепятствовать доведению данного деяния до конца”. В части 2 этого параграфа закреплены особенности добровольного отказа при соучастии: “Если в деянии участвуют несколько лиц, то за покушение не наказывается тот, кто добровольно препятствует доведению этого деяния до конца. Однако его добровольного и серьезного стремления воспрепятствовать доведению деяния до конца достаточно для его ненаказуемости тогда, когда деяние без его содействия не может быть окончено либо продолжаться независимо от его прежнего участия в данном деянии”.
