Обыск — урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в поиске объектов, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела и могущих играть роль вещественных доказательств или иных документов (ст. 182 УПК РФ).
Выемка — урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в изъятии точно определенного объекта, если известно, где и у кого он находится (ст. 183 УПК РФ).
Материальными основаниями для производства обыска являются достаточные данные, дающие основание обоснованно предполагать, что в каком-то месте или у какого-то лица могут находиться объекты, имеющие значение для правильного разрешения уголовного дела (орудия преступления, предметы, документы, ценности, разыскиваемые лица, трупы людей, животных, зверей, птиц и т.д.).
Материальными основаниями для производства выемки являются достаточные данные, указывающие на точное место нахождения
15. Следственные действия
определенного объекта у конкретного лица или в определенном учреждении (организации, предприятии и т.д.), имеющего значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела.
Общим процессуальным основанием производства обыска и выемки выступает мотивированное постановление следователя.
Процессуальным основанием обыска и выемки в жилище при отсутствии согласия лиц, в нем проживающих, является судебное решение.
Процессуальным основанием обыска и выемки в служебном помещении адвоката или адвокатского образования служит также судебное решение1.
В случаях, не терпящих отлагательства, обыск и выемка объектов в жилище могут быть произведены при отсутствии разрешения судьи в порядке, предусмотренном ст. 165 УПК РФ, т.е. на основании постановления следователя.
Процессуальным основанием выемки предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов и документов, содержащих информацию о счетах и вкладах граждан в банках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в ломбард, является судебное решение, принимаемое в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.
При этом в случае выемки заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи следователь или дознаватель производят в трехсуточный срок (вопреки требованиям ст. 128 УПК РФ об исчислении процессуальных сроков изменения в законе от 3 декабря 2007 г. указывают на трехдневный срок) уведомление об этом заемщика или поклажедателя.
Обязательными участниками обыска и выемки являются следователь или дознаватель, лица, у которых производятся данные следственные действия, или их совершеннолетние члены семьи, а также понятые.
При производстве обыска или выемки в организациях, учреждениях, предприятиях, общественных объединениях обязательно участие представителей их администрации.
1 Определение Конституционного Суда Российской Федерации по жалобе граждан С.В. Бородина, В.Н. Буробина, А.В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации от 8 ноября 2005 г. // Российская газета. 2006. 31 января. В данном решении суд указал на то, что при коллизии (противоречии) различных правовых актов должны быть применены нормы того из них, который предусматривает больший объем прав и свобод граждан и большие их гарантии. Таким актом, по мнению Конституционного Суда, является Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
II. Предварительное досудебное производство
Среди факультативных участников могут находиться защитники подозреваемого, обвиняемого; представители иных участников уголовного процесса, адвокаты, если обыск или выемка производятся у лиц, не являющихся подозреваемыми или обвиняемыми; переводчик; специалисты различных профессий; должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.
В соответствии со ст. 182 УПК РФ следователь, дознаватель, приступая к производству обыска или выемки, обязаны предъявить соответствующее постановление или судебное решение, разъяснить понятым, заинтересованным лицам и другим участникам следственного действия их права, обязанности и порядок производства обыска или выемки, сделать об этом отметку в протоколе, удостоверяемую их подписями.
При производстве обыска, выемки следователь, дознаватель предлагают соответствующим лицам добровольно выдать объекты, подлежащие поиску или изъятию, а в случае отказа в этом производят эти следственные действия принудительно.
При отсутствии в жилище изымаемого объекта в месте, указанном в постановлении о производстве выемки, следователь, дознаватель обязаны составить постановление о производстве обыска с указанием на обстоятельства, не терпящие отлагательства, и приступить к производству обыска.
В этом случае указанные должностные лица должны руководствоваться требованиями ст. 165 УПК РФ.
Если при производстве обыска искомые объекты выданы добровольно и отсутствуют основания опасаться сокрытия других имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела объектов, то следователь, дознаватель вправе ограничиться изъятием выданного и не производить поиска иных объектов.
В противном случае они должны приступить к производству обыска в жилом или ином помещении, т.е. к поиску соответствующих объектов.
При производстве обыска следователь, дознаватель вправе:
1) вскрывать запертые помещения и хранилища, если соответствующие лица отказываются открыть их добровольно.
При этом не должно быть допущено не вызываемое необходимостью повреждение запоров, дверей и другого имущества;
2) запретить лицам, находящимся в месте производства обыска или приходящим в это место, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска;
При производстве обыска следователь, дознаватель обязаны: 1) принимать меры к тому, чтобы не были разглашены выявленные обстоятельства интимной и частной жизни гражданина, в
15. Следственные действия
помещении которого был произведен обыск, его личная и (или) семейная тайна, а также обстоятельства частной жизни других лиц;
2) изымать только объекты, имеющие значение для дела, а также предметы и документы, изъятые из гражданского оборота физических или юридических лиц;
3) предъявлять изымаемые объекты понятым и другим присутствующим при обыске (или выемке) лицам и при необходимости упаковывать и опечатывать эти объекты на месте обыска или выемки, что удостоверяется подписями всех участников следственного действия;
4) принимать меры по пресечению попыток уничтожения или сокрытия подлежащих изъятию предметов, документов или ценностей.
Протоколы обыска и выемки должны отвечать требованиям ст. 166 и 167 УПК РФ.
Кроме того, в соответствующих протоколах должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или изъяты принудительно.
Все изымаемые предметы, документы или ценности должны быть перечислены и описаны с точным указанием их количества, меры веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.
С учетом развития современных технологий необходимо, на наш взгляд, при изъятии дискет, дисков и других носителей электронной информации указывать на количество файлов, их имена и объем (количество страниц).
Если в ходе обыска или выемки были предприняты попытки уничтожить или спрятать (скрыть) подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указывается на принятые следователем или дознавателем меры.
Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи под расписку.
Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.
Согласно ст. 184 УПК РФ личный обыск производится по общим правилам производства обыска.
Личный обыск — урегулированное уголовно-процессуальным законом следственное действие, заключающееся в поиске имеющих значение для правильного разрешения уголовного дела объектов, находящихся в одежде, на теле или в организме человека.
II. Предварительное досудебное производство
Материальными основаниями производства личного обыска являются достаточные данные, указывающие на то, что у человека находятся объекты, имеющие значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела.
Процессуальные основания производства личного обыска заключаются в наличии в уголовном деле:
а) судебного решения;
б) постановления следователя в случаях, не терпящих отлагательства в его производстве.
Из этих процессуальных оснований имеются исключения. Личный обыск может быть произведен при отсутствии судебного решения или без вынесения о том отдельного постановления при:
а) задержании лица в качестве подозреваемого (ст. 91 и 92 УПК РФ);
б) заключении подозреваемого, обвиняемого под стражу в качестве меры пресечения (ст. 108 УПК РФ);
в) проведении обыска или выемки, когда имеются достаточные данные полагать, что лицо, находящееся на месте их производства, скрывает при себе предметы, документы или ценности, которые могут иметь значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела.
Эти исключения связаны, на наш взгляд, с тем, что:
а) в первом случае процессуальным основанием является протокол задержания, хотя по логике правового регулирования им должно быть постановление о задержании лица в качестве подозреваемого;
б) во втором случае — судебное решение о заключении под стражу;
в) в третьем случае — судебное решение или постановление следователя, дознавателя о производстве обыска.
Обязательными участниками личного обыска являются следователь или дознаватель, а в некоторых случаях специалист, обыскиваемый и понятые.
Среди факультативных лиц могут находиться те же участники уголовного процесса, что и при производстве традиционного обыска или выемки.
При производстве личного обыска надлежит руководствоваться правилами, установленными ст. 182 УПК РФ.
Личный обыск производится только лицом одного пола с обыскиваемым и в присутствии понятых и специалистов того же пола, если они участвуют в данном следственном действии.
Кроме того, очевидно, что при необходимости в этом следственном действии может принимать участие переводчик, который должен быть того же пола, что и обыскиваемый.
15. Следственные действия
При производстве личного обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст. 166 и 167 УПК РФ.
Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка как следственное действие представляет собой акт интегративного (комплексного) характера.
В этом следственном действии оптимально сочетаются одновременно меры по обеспечению получения доказательств (наложение ареста на почтово-телеграфные отправления) и собственно следственные действия, направленные на получение доказательств (осмотр и выемка при необходимости соответствующей информации, содержащейся в указанных документах).
Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка заключаются в:
а) задержании почтово-телеграфных отправлений;
б) незамедлительном уведомлении следователя или дознавателя об их поступлении;
в) осмотре — непосредственном восприятии органами чувств полученной информации;
г) изъятии отправлений, если они имеют значение для правильного рассмотрения и разрешения уголовного дела (ст. 185 УПК РФ).
Материальными основаниями производства наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотра и выемки являются достаточные данные полагать, что предметы, документы или сведения, имеющие значение для дела, могут находиться в бандеролях, посылках или других почтово-телеграфных отправлениях либо в телеграммах или радиограммах.
Процессуальное основание производства наложения ареста на указанные отправления, их осмотра и выемки в учреждениях связи состоит в наличии судебного решения, принимаемого в порядке, установленном ст. 165 УПК РФ.
Обязательными участниками рассматриваемого следственного действия являются следователь или дознаватель, руководитель (представитель) учреждения связи, понятые из числа работников учреждения связи.
В качестве факультативных участников осмотра и выемки почтово-телеграфных отправлений могут быть привлечены переводчик, специалист, должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и другие участники процесса.
В постановлении следователя о возбуждении ходатайства о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления и производстве их осмотра и выемки, направляемом в суд с согласия руководи-
II. Предварительное досудебное производство
теля следственного органа, а дознавателя — с согласия прокурора, указываются:
1) фамилия, имя, отчество и адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого подлежат задержанию;
2) основания наложения ареста на почтово-телеграфные отправления, производства их осмотра и выемки;
3) виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту, осмотру и выемке;
4) наименование учреждения связи, обязанного подвергать задержанию соответствующие почтово-телеграфные отправления.
При положительном судебном решении копия постановления судьи направляется следователем в соответствующее учреждение связи, которое должно задерживать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом органы предварительного расследования.
Осмотр, выемка и снятие копий с задержанных почтово-телеграфных отправлений производятся следователем или дознавателем в соответствующем учреждении связи.
В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, который должен отвечать требованиям ст. 166 УПК РФ.
Кроме того, в данном протоколе отмечается, кем (каким должностным лицом) и какие почтово-телеграфные отправления были осмотрены, скопированы, отправлены адресату или подвергнуты задержанию и изъятию (выемке).
Наложение ареста на рассматриваемые отправления отменяется постановлением следователя тогда, когда в этом отпадает необходимость, но не позднее срока окончания предварительного расследования.
О принятом решении обязательно уведомляются суд, принявший решение о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления, и прокурор.
