Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт

немаркированных товаров и продукции (ст. 171.1 УК)

Предмет преступления – немаркированные товары и продукция, подлежащие обязательной маркировке марками акцизного сбора, специальными марками или знаками соответствия, защищенными от подделок, в крупном размере.

Акцизными марками маркируются алкогольная продукция, табак и табачные изделия, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации, за исключением ввозимой алкогольной продукции, разлитой в упаковку (тару) емкостью до 0,05 и более 25 литров.

Специальными, а не акцизными марками маркируются произведенные на территории РФ и иных стран СНГ:

1) алкогольная продукция (спирт питьевой, водка, ликероводочные изделия, коньяки, бренди, кальвадос, вино виноградное, вино плодово-ягодное и иная пищевая продукция с содержанием этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, более 6% объема единицы алкогольной продукции, за исключением пива и продукции, поставляемой на экспорт в соответствии с заключенными контрактами, а также освобожденной от маркировки продукции «в нестандартной таре»);

2) табак и табачные изделия (за исключением поставляемых на экспорт в соответствии с заключенными контрактами).

Не маркируются акцизными и специальными марками товары, предназначенные для реализации в магазинах беспошлинной торговли и некоторые другие.

Знаками соответствия, защищенными от подделок, маркируются товары и продукция, подлежащие обязательной сертификации:

1) аудиовидеотовары (телевизоры, видеомагнитофоны, тюнеры, магнитофоны, радиоприемники, электропроигрыватели, усилители, эквалайзеры, громкоговорители, блоки питания и др.);

2) компьютерная техника – компьютеры (системные блоки, мониторы, клавиатура, мыши), периферийное оборудование (сканеры, принтеры), компьютерное сетевое оборудование, средства электрографического копирования и фототермокопировальные машины.

Подделка и использование поддельных марок и знаков влечет уголовную ответственность по ст. 327.1 УК.

От специальных марок и знаков соответствия следует отличать специальные знаки визуального контроля и «идентификационные марки», введенные законодательством некоторых субъектов Федерации.

Объективная сторона преступления выражается в альтернатив­ных действиях: производстве, приобретении, хранении, перевозке или сбыте немаркированных товаров и продукции.

При этом следует учитывать, что маркирование продукции до завершения ее производства невозможно. Поэтому под производством немаркированной продукции следует понимать производство продукции, подлежащей маркировке, если заведомо для ее производителя она не будет маркирована (например, незаконный розлив водки).

Квалифицированным составом является совершение преступления организованной группой или в особо крупном размере, т.е. в сумме превышающей один миллион рублей.

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла и специальной целью. Виновный осознает, что приобретает, хранит, перевозит или сбывает немаркированные товары или продукцию, что производит подлежащую маркировке продукцию, которая заведомо не будет маркирована, и желает совершить эти действия.

Производство, приобретение, хранение и перевозка немаркированной продукции влекут уголовную ответственность только при наличии цели ее сбыта.

Уяснение признаков субъекта этого преступления представляет значительную сложность. Дело в том, что нормативные правовые акты, устанавливающие обязанность маркирования продукции, указывают на лиц (физических или юридических), несущих ответственность за маркировку.

«Ответственными за маркирование знаками товаров и продукции являются организации-производители, импортеры, торговые организации и индивидуальные предприниматели».

Таким образом, можно прийти к выводу, что субъект преступления, предусмотренного ст. 171.1, – специальный. Это вменяемое лицо, достигшее 16 лет, характеризуемое дополнительными признаками:

1) в случае оборота товаров и продукции, подлежащих маркированию акцизными или специальными марками, – любое лицо, за исключением гражданина, купившего товар в розничной торговле;

2) в случае оборота товаров и продукции, подлежащих маркированию знаками соответствия, – индивидуальный предприниматель (в том числе и незаконный) либо работник организации, импортирующей, производящей или торгующей товарами или продукцией, подлежащими обязательной сертификации.

Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК)

Состав данного преступления является специальным составом незаконного предпринимательства, влекущим более суровую ответственность, и отличается от общего состава специфической сферой осуществления незаконного предпринимательства.

Непосредственный объект – общественные отношения, складывающиеся в кредитно-финансовой сфере, регулируемые Законом о банках и банковской деятельности.

Объективная сторона данного преступления может находить свое выражение в следующих трех формах:

– осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации;

– осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;

– осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования.

Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации.

В соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и Федеральным законом «О Центральном Банке Российской Федерации, любой банк как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц (ч. 1 ст. 51 ГК РФ).

Осуществление банковский деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно.

Банк может осуществлять любые виды банковской деятельности, предусмотренные его уставом, если они не запрещены законодательством РФ. Отдельные виды деятельности (в том числе и банковская) могут осуществляться только на основании специальных разрешений (лицензий). Нарушение этих законодательных требований образует вторую форму субъективной стороны данного преступления.

Обращает на себя внимание не совсем удачная формулировка законодателем такого признака объективной стороны, как деяние. В диспозиции правовой нормы, содержащейся в ст. 172 УК РФ, употребляются два термина: «банковская деятельность» и «банковские операции». Причем второй из них заключен в скобки и располагается в тексте закона вслед за первым. Грамматическое толкование такого законодательного оборота должно свидетельствовать о том, что эти термины, если не являются синонимами, то, по крайней мере, они близки по смыслу.

В обыденном употреблении под термином «банковская деятельность», как правило, понимают особый вид предпринимательской деятельности, осуществляемый уполномоченными банками в кредитно-финансовой сфере. Однако, часть 2 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» конкретизирует это определение. В частности, эта законодательная конструкция относит к банковской деятельности лишь совершение следующих операций: 1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; 2) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; 3) открытие и ведение банковских счетов средств физических и юридических лиц. Более того, несовершение любой (хотя бы и систематическое) из перечисленных банковских операций, а лишь выполнение всех их в совокупности каким-либо одним лицом позволяет утверждать, что это лицо осуществляет банковскую деятельность.

Что же касается термина «банковские операции», то ст. 5 этого же закона помимо трех названных относит к ним следующие: 1) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их банковским счетам; 2) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц; 3) купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах; 4) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов; 5) выдача банковских гарантий. Однако даже совершение всех их в совокупности отнюдь не означает, что данное лицо осуществляет банковскую деятельность. При этом следует непременно отметить, что все эти функции могут быть присущи не только банку, но и другим кредитным организациям.

Осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования может выражаться в превышении банком полномочий, предоставленных лицензией. Например, в совершении банковских операций с нарушением сроков лицензии.

По конструкции состав преступления – материальный. Преступление считается оконченным в том случае, если выполнение любой из трех ее форм объективной стороны повлекло за особой причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Размер ущерба, причиняемого гражданам, организациям или государству, трактуемого как крупный, определен законодателем в сумме, превышающей 250 тысяч рублей.

Субъект. Часть первая настоящей статьи предполагает, что в качестве субъекта преступления с такой формой объективной стороны, как осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации может выступать как любой вменяемый и достигший 16-летнего возраста гражданин, так и лицо, наделенное каким-либо специальным признаком, например, сотрудник кредитно-финансового учреждения. Что же касается двух других форм (осуществление банковской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно и осуществление банковской деятельности с нарушением условий лицензирования), то есть основания полагать, что инкриминировать эти деяния возможно только специальному субъекту – должностным лицам кредитных организаций, банков и небанковских кредитных организаций.

Субъективная сторона. Преступление совершается с прямым умыслом. Субъект осознает, что осуществляет банковскую деятельность без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, предвидит, что в результате его действий возможно или неизбежно будет причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо они (действия) будут сопряжены с извлечением дохода в крупном размере, ижелает наступления этих преступных последствий.

Часть 2 данной статьи предусматривает ответственность за те же деяния, но совершенные при наличии следующих квалифицирующих признаков:

а) совершенное организованной группой;

б) сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере;

Понятие преступления, совершенного организованной преступной группой, дается в п.1 ст. 35 УК РФ.

Понятие дохода в особо крупном размере дается в примечании к ст. 169 УК.

Лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ)

Лжепредпринимательство – это создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организации или государству.

Непосредственный объект – имущественные отношения, одной из сторон которых являются граждане, организации или государство, терпящие ущерб в результате лжепредпринимательства.

Объективная сторона данного преступления может находить свое конкретное выражение в создании коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющей целью:

– получение кредитов;

– освобождение от налогов;

– извлечение иной имущественной выгоды;

– прикрытие запрещенной деятельности.

В соответствии с частью 1 статьи 50 ГК РФ, термин коммерческая организация означает – юридическое лицо, основной целью деятельности которого является извлечение прибыли.

Создание коммерческой организации означает её официальную регистрацию, иногда даже лицензирование конкретного вида деятельности. Однако указанные действия выполняются без намерения в дальнейшем осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность. Невыполнение деятельности, указанной в регистрационном свидетельстве или в лицензии, означает, что коммерческая организация не приступила к этой деятельности или выполняла её частично, для прикрытия другого вида деятельности.

Часть 2 ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» содержит указание на то, что под банковской деятельностью понимается совершение в совокупности следующих операций: 1) привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; 2) размещение привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; 3) открытие и ведение банковских счетов средств физических и юридических лиц.

Кредит (кредитный договор) представляет собой один из видов финансовых операций, по которому, в соответствии с частью 1 ст. 819 ГК РФ, банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. При этом следует непременно отметить, что вид кредита (товарный (ст. 822 ГК РФ), коммерческий (ст. 823 ГК РФ) и т.п.) на квалификацию никакого влияния не оказывает.

Под налогом, сбором, пошлиной и другим платежом понимается обязательный взнос в бюджет соответствующего уровня или во внебюджетный фонд, осуществляемый плательщиками в порядке и на условиях, определяемых законодательными актами.

Налоговая система Российской Федерации включает в себя следующие налоги, платежи и сборы, уплачиваемые предприятиями и организациями: налог на добавленную стоимость, акцизы на отдельные группы и виды товаров, подоходный налог, налог на прибыль, налог на доходы с банков, налог на доходы от страховой деятельности, налог на операции с ценными бумагами, государственная пошлина, таможенная пошлина, отчисления на воспроизводство минерально-сырьевой базы, платежи на пользование природными ресурсами, земельный налог, налог на строительство объектов производственного назначения в курортной зоне, налог на имущество предприятий, налог на рекламу, налог на перепродажу автомобилей, вычислительной техники и персональных компьютеров, сбор со сделок, совершенных на бирже, и ряд других обязательных платежей и сборов.

Объектами налогообложения являются доходы (прибыль), стоимость определенных товаров, отдельные виды деятельности налогоплательщиков, операции «с ценными бумагами, имущество, передача имущества, добавленная стоимость продукции, работ и услуг и другие объекты, установленные законодательными актами.

Налогоплательщик, в случае наличия у него объекта налогообложения обязан уплачивать налоги в размере установленной соответствующим законом налоговой ставки (нормы налогового обложения) и в определенные сроки.

Под имущественной выгодой следует понимать удовлетворение материальных потребностей субъекта в любой форме.

Запрещенная деятельность. Учитывая, что гражданское законодательство в большей степени носит нормативистский, а не императивный характер, что находит свое выражение в постулате «Разрешено все, что не запрещено законом», то под термином «запрещенная деятельность» следует понимать только такую деятельность, в отношении которой существует прямой запрет с указанием на то в законодательном акте.

Под прикрытием запрещенной деятельности следует понимать создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, т.е. создание организации для маскирования, камуфлирования, конспирирования деятельности, запрещенной законом.

Преступление, ответственность за которое предусмотрена настоящей статьей, считается оконченным в том случае, если оно повлекло за собой причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Размер ущерба, причиняемого гражданам, организациям или государству, трактуемого как крупный, определен законодателем в Примечании к ст. 169 УК.

Субъект – специальный. Вменяемый и достигший 16-летнего возраста гражданин, являющийся учредителем (а в большинстве случаев и руководителем) коммерческой организации, созданной им исключительно в целях получения кредитов, освобождения от налогов, извлечения иной имущественной выгоды или прикрытия запрещенной деятельности.

Субъективная сторона. Преступление совершается с прямым умыслом. Субъект осознает, что создает коммерческую организацию без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имея целью лишь получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, предвидит, что в результате его действий возможно или неизбежно будет причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству, и желает наступления этих преступных последствий.