Социологическая Теория права Е. Эрлиха

Евгений Эрлих (1862—1922) — австрийский правовед, один из основоположников социологии права как науки и автор концепции «свободного судейского нахождения права», “живого” права союзов.

Эпоха. Стремительное развитие гражданских правовых отношений и одновременное отставание норм законодательства. Эта ситуация нашла отражение в сознании правоведов, которые стали говорить о тирании «мертвых текстов законов».

Биография. Родился в г. Черновцы. В 1886 г. закончил Венский университет, где впоследствии ему была присвоена степень доктора права. Научная карьера Эрлиха связана с преподаванием римского и современного гражданского права, что определило содержание некоторых его работ: «Молчаливое волеизъявление» (1893), «Принудительное и непринудительное право в Гражданском кодексе Германской империи» (1900). Многие годы профессор Эрлих был связан с университетом Франца Иосифа в Черновцах: с 1901 г. — декан юридического факультета, а с 1906 по 1914 г. — ректор университета.

«тирания мертвых текстов законов» vs «живое законодательства»

Общество – союзы

Союзы он делит на самобытные(семья, человеческий род) и целеноправленносозданные(корпорации, партии). Каждый союз создает организационные нормы, Эрлих предлагает назвать их правовыми нормами. Весь массив этих норм он предлагает назвать “Правом первого порядка”.

Также он выделяет «Право второго порядка”- право, создаваемое юристами:

1. судебное право

2. научное право

3. +законодательное право

Право второго порядка - это право решений. В качестве примеров он называет уголовное право, процессцальное право.)

Он делает вывод, что право целиком не содержится в законе. Возможно несовподение между правом, которое выражено в законе и реально применяемое, действующее право. Он изучал право, которое применялось в разных народностях. à Эрлих выводит право за рамки государственного нормотворчества.

Эрлих — автор концепции «живого права», т.е. права, которое фактически уже действует в обществе, возникая спонтанно и опережая право, исходящее от государства. Общество — это источник развития права. Общество представляется Эрлиху как совокупность различных союзов, которые и надо изучать социологам права.

“Живое право отличается от сухих иероглифов закона, как потом от застойного пруда”.

Право – часть общества à наука о праве должна стать частью науки об обществе à социология права. Центр тяжести развития права находится не в законодательстве или юриспруденции или судопроизводстве, а в самом обществе.

Эрлих об идеальном законе. Советы:

1. каждый ненужный закон-плохой закон (Эрлих говорил, что только 1/3 австрийского закона действует на практике)

2. закон должен быть только в той сфере, где он реально нужен

3. закон призван вести большие массы людей.

4. нельзя рассчитывать только на принуждение

5. эффективная законодательная политика должна воздерживаться от каких-либо действий, а не такие, которые заставляют совершать положительные действия

Концепция «свободного судейского нахождения права». Эрлих предлагает судьям обращаться к живому праву союза. Эрлих не отрицает, что норма для решения спора может быть найдена в законе. Но считает, что это случается редко, так как правовые предписания законов очень быстро отстают от динамики жизни.

Эрлих признавал за судьями творческую роль в отыскании права – образец – прецедентное право США. Проанализировав деятельность первых судей Верховного суда США (Маршала, Холмса), он пришел к выводу, что “в отправлении правосудия решающую роль играет свободное слово высокообразованных юристов, а не «мертвые” параграфы закона.”

Работа 1913 года – потом война – новая жизнь книги в 1930-ые годы в Америке (предисловие написал Русско Паунд).