Впервые в отечественной законодательной практике специально урегулированы отношения, возникающие из агентского договора. Данный институт заимствован из англо-американской системы права.
По существу этот договор не является принципиально новым. Применение агентского договора в хозяйственной практике российских предпринимателей до принятия ч. II ГК осуществлялось в соответствии со ст. 4 ГК 1964 г., которая допускала заключение любого договора, в том числе и прямо не предусмотренного законом, но не противоречащего общим началам и смыслу гражданского законодательства. Вот и заключался в хозяйственной практике агентский договор, соединявший основные черты договоров поручения и комиссии.
Вместе с тем законодательному закреплению самостоятельного вида договора способствовала активизация отношений по внешней торговле. Агентские отношения были широко распространены в западных странах. Они стали получать распространение и в российской практике.
Но зачем было вводить новый вид договора, если соответствующие отношения могли регулироваться в рамках традиционных для нашего права институтов: комиссии и поручения. Ответ прост.
1. При всей универсальности договоров поручения и комиссии они в своем традиционном виде не охватывают всего многообразия отношений, связанных с деятельностью в чужом интересе на основе поручения. Предмет же агентского договора значительно шире. Агентские отношения — это отношения по оказанию любых посреднических услуг, имеющих комплексный характер (юридические и фактические действия). Агент принимает на себя обязательство не только продать товар (юридические действия), но и его рекламировать (фактические действия), осуществлять его продвижение на рынке товаров, изучая структуру рынка, и т.п. Фактическими действиями является, например, проведение маркетинговых исследований.
2. Во многих случаях стороны нуждаются в многократно повторяющихся действиях, т.е. необходимо, чтобы договор носил длящийся характер. Такой характер и является отличительным признаком агентского договора.
Договоры же комиссии и поручения прежде всего ориентированы на совершение посредником одного или нескольких действий, что неудобно для регулирования длительных отношений, прежде всего в области предпринимательской деятельности.
Среди предлагаемых вариантов нововведений в ГК было признано целесообразным ввести в дополнение к договору поручения и комиссии еще один договор для урегулирования отношений, не полностью охваченных этими договорами.
Агентский договор — это соглашение, в силу которого одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала либо от имени и за счёт принципала.
Деятельность такого рода широко распространена в культурно-творческой сфере, где роль агента выполняют литературные агенты, антрепренеры, импресарио, шоумэны, продюсеры и т.д.
В целом этот договор по содержанию ближе к договору комиссии, так как агент обычно является предпринимателем.
Поэтому данный договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.
Он может быть заключён на срок или быть бессрочным, но всегда имеет длящийся характер.
Кроме того, он не носит лично-доверительного характера (ст. 1005 ГК).
Сторонами договора являются принципал и агент. Имимогут быть любые дееспособные субъекты, в том числе и в сфере предпринимательской деятельности. Для совершения некоторых действий может быть необходима лицензия.
Общим с договором комиссии и поручения является то, что агент всегда действует за счет стороны, в чьих интересах совершает действия (все затраты агента компенсируются).
Но гораздо больше отличительных черт.
1.Главное отличие заключается в предмете. Предметом агентского договора является оказание посреднических услуг без ограничения по роду и характеру действий. Так, предметом агентского договора могут быть как юридические, так и фактические действия (т.е. любые действия, не запрещенные законом). В договоре допускается указание общих полномочий на совершение сделок от имени принципала, без конкретизации их характера, так как при длящихся отношениях трудно предвидеть возможные действия. В этой связи в дальнейшем трудно применить положения ГК о превышении полномочий. Так, принципал не вправе во взаимоотношениях с третьим лицом ссылаться на отсутствие у агента полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента. Не сумев доказать превышение полномочий, принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей по совершенным для него сделкам.
Часто этот договор заключается в сфере предпринимательской деятельности, а поэтому вполне оправданно, как и для договора комиссии, правило п. п. 1, 2 ст. 1007 ГК о возможности ограничения соглашением сторон их действий в части заключения договора с другими агентами или принципалами. Хорош агент, который сразу будет рекламировать один и тот же товар разных принципалов, интересы которых будут ущемлены.
С другой стороны, агента также следует «обезопасить» от конкурентов, так как договор возмездный.
Поскольку договор призван способствовать более эффективному осуществлению разнообразных посреднических услуг, то разумно существование правила п. 3 ст. 1007 ГК в части невозможности ограничений ни по кругу лиц, ни по территории.
2. Второй отличительной чертой договора, вытекающей из определения, является то, что агент может совершать действия от имени представляемого, от своего имени, а возможны и оба варианта. В этой связи, соответственно, возможно применение положений о договорах комиссии либо поручения, если это не противоречит правилам или существу агентского договора.
В любом случае имущественные последствия деятельности агента возникают именно у принципала. Даже если договор сконструирован по модели договора комиссии, то агент всегда передает права и обязанности по совершенной сделке принципалу. Если же договор сконструирован по модели договора поручения, то права и обязанности по сделке с третьим лицом возникают непосредственно у принципала.
Вместе с тем агентский договор может порождать особую форму представительства, когда агент действует от имени принципала без составления доверенности.
Достаточно простой письменной формы агентского договора, либо доверенности и договора, если он действует от имени принципала. Вместе с тем указание правомочий агента возможно и только в договоре, без составления доверенности.
3. Агентский договор может быть заключен на срок либо без указания срока (п. 3 ст. 1005 ГК), но отношения всегда носят длящийся характер. Вместе с тем указание на срок действия договора имеет значение.
Так, если договор заключен на определенный срок, то сторона может требовать расторжения договора только по основаниям, указанным в гл. 29 ГК.
Если же договор заключен без указания срока, то он может быть расторгнут по желанию любой из сторон. Однако требуется соблюдать предварительный срок уведомления. Когда агент является коммерческим представителем, то срок уведомления определяется по правилам ст. 977 ГК. Если же агент действует на условиях комиссии (от своего имени), то срок уведомления закреплен в ст. ст. 1003, 1004 ГК.
4. Анализ оснований прекращения агентского договора свидетельствует, что закон связывает особые случаи прекращения договора лишь с изменением статуса агента (ст.1010 ГК). Таким образом, права принципала могут переходить в порядке правопреемства, а права агента нет. Для передачи прав агента по договору необходимо соглашение принципала.
4. Агент вправе привлекать к исполнению поручения третьих лиц путём заключения субагентского договора. В агентском договоре может быть запрещено заключение субагентского договора, а может быть предписано заключать данный договор с указанием или без указания конкретного лица. Ответственным перед принципалом всегда остается агент.
Субагент совершает действия в интересах принципала от собственного имени. Субагент может заключать сделки и от имени принципала, когда полномочия ему переданы в порядке передоверия в соответствии со ст. 976 ГК и п. 1 ст. 187 ГК.
Предметом субагентского договора по общему правилу является совершение фактических действий для принципала. Цель состоит в том, чтобы агент мог сосредоточиться на выполнении более значимой части поручения — юридических действий.
Тема 13. Договор займа
1. Понятие, общая характеристика и виды договора займа.
2. Элементы договора займа.
3. Права и обязанности сторон.
1. Возникнув из римского контракта mutuum, договор займа и сегодня сохраняет значение общей модели, по которой строится регулирование всех кредитных отношений.
Договор займа — это соглашение, в силу которого одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определяемые родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Общая характеристика договора:
1) реальный (ч.2 п.1 ст.807 ГК);
2) односторонне-обязывающий;
3) по общему правилу является возмездным, если иное не предусмотрено законом или договором займа
Договор считается беспроцентным, если в нём прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:
- договор заключен с гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленнного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, хотя бы одной из сторон;
- по договору заёмщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
В действующем ГК особо оговариваются два вида договора займа:
1) целевой заем (ст. 814 ГК);
2) государственный заем (ст.817 ГК).
Целевой заем — договор займа, заключенный с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели. Займодавец вправе контролировать условия его использования.
Если заемщик нарушает это условие договора либо препятствует займодавцу осуществлять его контрольные функции, последний вправе требовать досрочного возврата суммы займа и уплаты процентов по нему, если иное не установлено соглашением сторон.
Государственный (муниципальный) заем — это договор займа, в котором заемщиком является соответствующее публично-правовое образование (РФ или его субъекты), а займодавцем — физическое или юридическое лицо.
Это один из источников увеличения внутреннего долга государства. Государственный внутренний долг обеспечивается всеми активами, находящимися в распоряжении Правительства РФ. Договор государственного займа является договором присоединения, так как заключается в утвержденных государством условиях эмиссии путем покупки займодавцем выпущенных государством ценных бумаг. В зависимости от условий займа эти ценные бумаги закрепляют различные имущественные права заимодавца.
Отличия от других договоров.
| Договор займа | Договор аренды и безвозмездного пользования |
| Предмет: деньги и другие вещи, определяемые родовыми признаками | Предмет: индивидуально — определенные вещи |
| У заемщика возникает право собственности на передаваемое имущество | Наниматель (ссудополучатель) приобретает лишь право временного пользования вещью |
2. Предмет договора займа — деньги или другие вещи, определяемые родовыми признаками. Их передача влечет возникновение права собственности у заемщика.
Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории РФ с соблюдением правил ст. ст. 140, 141 и 317 ГК.
Стороны в договоре займа — заемщик и займодавец, ими могут быть различные субъекты гражданских прав, включая государство (государственный заем), в пределах объема дееспособности.
Передача денег взаймы не относится к разряду специфических банковских операций и не требует получения лицензии Банка России (в отличие от заключения кредитного договора).
Форма договора (ст. 808 ГК) — письменная. Однако если договор заключается между гражданами на сумму до 10 минимальных размеров оплаты труда, договор может быть заключен в устной форме. В случае несоблюдения простой письменной формы договор считается заключенным, но в случае спора нельзя будет ссылаться на свидетельские показания для доказательства этого факта.
В подтверждение договора займа и его условий может быть составлена расписка или иной документ (п. 2 ст. 808 ГК).
Иногда форма договора имеет специфику. Речь идет о двух предусмотренных в ГК ценных бумагах — векселе и облигации (ст. ст. 815, 816 ГК).
Цена договора (ст. 809 ГК).
Если иное не предусмотрено законом или договором, договор займа является возмездным, то есть займодавец имеет право на получение процентов.
Эти проценты определяются в договоре. Если они в договоре не указаны, то размер процентов определяется по правилам п. 1 ст. 809 ГК. Так, размер процентов определяется на день погашения долга в размере ставки банковского процента или ставки банковского рефинансирования, существующей в месте жительства (нахождения) займодавца. Это разные ставки, и выбор одной из них принадлежит займодавцу.
Договор считается беспроцентным, если в нём прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда:
- договор заключен с гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности, хотя бы одной из сторон;
- по договору заёмщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками (п. 3 ст. 809 ГК).
При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.
При передаче по договору займа родовых вещей, стороны могут предусмотреть уплату процентов в натуральной форме — теми же вещами.
3. Основы правового положения сторон состоят в следующем.
1. Главная обязанность заёмщика — вернуть долг в срок, который определяется соглашением сторон. ГК устанавливает в этой связи два правила (ст. 810 ГК):
а) если срок договором не определен или определен моментом востребования, долг должен быть возвращен в течение 30 дней со дня предъявления требования об этом займодавцем, если иное не предусмотрено договором;
б) сумма беспроцентного займа может быть возвращена досрочно, если иное не предусмотрено договором. Процентный заем может быть возвращен досрочно только с согласия займодавца.
Момент исполнения совпадает с моментом передачи суммы долга или зачисления соответствующих денежных средств на банковский счет.
В случае несвоевременного возврата долга на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п.1ст.395 ГК РФ, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня его возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п.1ст.809 ГК, если иное не предусмотрено законом или договором.
2. Сумма беспроцентного займа может быть возвращена досрочно. Процентный заем может быть возвращен досрочно лишь при наличии согласия займодавца (п. 2 ст. 810 ГК).
3. В жизни нередки ситуации совершения «безвалютного займа» — когда деньги и другие вещи не получены займодавцем или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре. В этих случаях заемщик вправе оспаривать договор по его безденежности (ст. 812 ГК). И если он сможет доказать данные обстоятельства, договор считается либо незаключенным либо заключенным на меньшую сумму.
Существует лишь проблема с использованием доказательств. Так, если договор должен быть совершен в письменной форме, его оспаривание невозможно с помощью свидетельских показаний, за исключением случая, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заёмщика с займодавцем или стечения тяжелых обстоятельств (п. 2 ст. 812 ГК).
4. Договор займа может быть заключен с условием предоставления обеспечения возврата займа (залог, удержание, задаток, поручительство, гарантии, страхование кредитного риска, право бесспорного списания денежных средств со счета и др.), а также определения целей его использования. При невыполнении заемщиком обязанностей по обеспечению возврата займа или его целевого использования, утрате обеспечения или ухудшении его условий, за которые займодавец не отвечает, он вправе требовать досрочного прекращения договора - возврата долга и уплаты процентов, если иное не предусмотрено договором (ст. ст. 813,814 ГК).
5. Одним из случаев прекращения обязательства является новация долга в заемное обязательство, когда возврат долга, возникшего из не полностью исполненного иного договора, заменяется соглашением сторон на заемное обязательство, новация долга в заемное обязательство совершается в той же форме, что и договор займа (ст. 818 ГК).
6. Ответственность по договору займа (ст. 811 ГК).
При просрочке возврата, если иное не предусмотрено законом или договором заемщик возвращает:
а) сумму долга;
б) процент за пользование займом;
в) исчисленные по правилам ст. 395 ГК проценты за пользование чужими денежными средствами. Эта неустойка в виде пени начисляется независимо от процента за пользование займом на сумму основного долга без учета начисленных процентов за пользование займом до момента его возврата займодавцу.
