1. Понятие, общая характеристика и элементы договора поручения.
2. Особенности правового положения сторон.
1. Договор поручения оформляет одну из основных разновидностей обязательств по оказанию юридических услуг.
Договор поручения — соглашение, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.
Смысл юридической услуги состоит в том, что участник оборота (доверитель) может выступать в качестве стороны сделки благодаря посредничеству поверенного. Именно поэтому договор поручения называется договором о представительстве. Этот договор порождает добровольное представительство, и к нему применяются общие правила о представительстве и доверенности.
Договор является консенсуальным, двустороннеобязывающим, безвозмездным, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или договором.
Из договора могут возникать две разновидности обязательств:
1) применяемые в общегражданских отношениях;
2) используемые в предпринимательской деятельности (коммерческое представительство — ст. 184 ГК).
Предметом договора являются нематериальные посреднические услуги в виде юридических действий. Структура юридических действий включает: а) сделки и б) иные юридические действия (приемка работ, получение материальных ценностей ит.д.)
Поверенный может совершать и фактические действия, которые в предмет договора не включаются, а лишь способствуют достижению основной цели договора поручения — совершению юридических услуг. К числу таких фактических действий можно отнести сбор справок, документов, ознакомление с документацией и т.п.). Эти фактические действия не порождают прав и обязанностей у доверителя.
Содержание юридических действий формулируется доверителем. Эти юридические действия должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными (п. 1 ст. 973 ГК). Если же требования к предмету договора не соблюдены, поверенный вправе считать себя не связанным данными указаниями.
Сторонами договора являются доверитель и поверенный.
В договоре коммерческого представительства роль поверенного выполняет коммерческий представитель — гражданин-предприниматель или коммерческая организация (ст.184 ГК).
Физическое лицо, являющееся доверителем или поверенным, должно быть полностью дееспособным.
Главное заключается в том, что поверенный действует от имени доверителя, а поэтому права и обязанности после совершения ими юридических действий возникают у доверителя и третьего лица.
Цена договора определяется следующим образом. По общему правилу договор поручения является безвозмездным. Поверенный имеет право на вознаграждение, если это прямо предусмотрено законом, иным нормативным актом или соглашением сторон. Например, коммерческий представитель действует за вознаграждение, если иное не предусмотрено договором (ч. 2 п. 1 ст. 972 ГК). При отсутствии в возмездном договоре поручения условия о конкретном размере вознаграждения, оно определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК.
Договор может быть срочным или бессрочным (п. 2 ст. 971 ГК).
Форма договора имеет особенности. Помимо договора поручения доверитель обязан выдать доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения. Доверенность не выдается, если полномочие представителя явствует из обстановки. Например, продавщица является поверенным продавца (юридического лица или гражданина — предпринимателя).
Значение договора состоит в том, что он регулирует отношения между доверителем и поверенным.
Доверенность же необходима для урегулирования взаимоотношений между поверенным и третьим лицом.
Требования к форме доверенности определяются по правилам ст.ст.185—189 ГК.
Форма договора поручения также подчиняется общим правилам о форме сделок (ст.185-165ГК) и зависит:
1) от суммы договора (она складывается из цены сделки, которую обязан совершить поверенный и его вознаграждения в возмездном договоре). Если сумма с участием граждан (поверенного и доверителя) превышает десять МРОТ, договор должен быть оформлен в простой письменной форме;
2) от субъектного состава. Если хотя бы одной из сторон договора поручения является юридическое лицо, договор также должен быть составлен в постой письменной форме.
Необходима и письменная форма договора, заключенного без указания срока либо в случае превышения срока договора над сроком доверенности. Если срок договора превышает срок доверенности, требуется выдача новой доверенности. Письменная форма договора не требуется в случае совпадения сроков договора и сроков доверенности, так как последняя является бесспорным доказательством наличия договора.
В случае несоблюдения простой письменной формы договор считается заключенным. Однако в случае спора о его заключении и основных условиях можно будет использовать любые доказательства, кроме свидетельских.
2. Традиционно договор поручения относится к числу фидуциарных сделок, т.е. основанных на лично-доверительном характере отношений сторон. Действительно, поверенный совершает юридически значимые действия для доверителя, а поэтому должна быть высокая степень доверия в их взаимоотношениях.
Лично-доверительный характер отношений предопределяет следующую специфику правового положения сторон.
1. На поверенного возлагается обязанность личного исполнения обязательств (ст. 974 ГК).
Передоверие возможно в двух случаях:
а) когда поверенный управомочен на это договором;
б) когда поверенный вынужден к этому силою обстоятельств для неотложной охраны интересов доверителя.
Но доверитель во всех случаях вправе отвести фигуру заместителя (п. 2 ст. 976 ГК).
Возможность поверенного отвечать за выбор заместителя зависит от следующих обстоятельств:
а) поверенный не отвечает за выбор, если фигура заместителя конкретно указана в договоре или доверенности;
б) в остальных случаях поверенный отвечает за выбор заместителя (ч. 2 п. 3 ст. 976 ГК). Поверенный в этом случае возмещает все убытки, причиненные неудачностью такого выбора.
2. Лично-доверительный характер исключает возможность правопреемства. Так, анализ оснований прекращения договора поручения (ст. 977 ГК) свидетельствует о том, что изменение статуса любой из сторон прекращает договор. Основания прекращения не касаются юридических лиц в случае их реорганизации. Вероятно, законодатель исключает в данном случае наличие лично-доверительных отношений. Однако вряд ли можно отрицать возможность юридического лица быть стороной договора поручения. Именно поэтому следует руководствоваться общими положениями о том, что только при ликвидации юридического лица договор прекращается. В случае же реорганизации права и обязанности реорганизуемого юридического лица переходят ко вновь образованному.
Однако в случае смерти поверенного (ликвидации юридического лица - поверенного) его наследники (ликвидатор юридического лица) должны известить доверителя о прекращении договора и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя (ст.979 ГК).
3. Возможность утраты доверия предполагает законодательное закрепление свободы расторжения договора любой из сторон без указания причин в любое время (п. п. 1, 2 ст. 977 ГК). Это правомерное действие, а поэтому закон не возлагает на стороны обязанность возмещать убытки, за исключением случаев, когда отказ поверенного лишает доверителя возможности иначе обеспечить свои интересы (п. 3 ст. 978 ГК).
ГК определяет и иные права и обязанности сторон.
1. Поверенный обязан исполнить поручение в точном соответствии с указаниями доверителя (п. 1 ст. 973 ГК).
Возможно отступление от указаний доверителя при наличии двух условий (п. 2 ст. 973 ГК):
а) если это необходимо в интересах доверителя по обстоятельствам дела;
б) поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос; при первой возможности он обязан его уведомить.
Невыполнение требований об уведомлении рассматривается как превышение поверенным своих полномочий и влечет возникновение у поверенного прав и обязанностей, если доверитель впоследствии прямо не одобрит данное превышение полномочий (п.1 ст.183 ГК). Одобрение доверителя должно последовать в разумный срок и должно быть явно выражено.
2. Поверенный подотчётен доверителю. Он сообщает все сведения о ходе выполнения поручения, передает без промедления всё полученное по сделкам, по исполнении поручения или прекращении договора незамедлительно возвращает доверенность, срок действия которой не истек, и отчет о выполнении поручения (ст. 974 ГК).
3. Доверитель возмещает поверенному все понесенные убытки или издержки и обеспечивает средствами, необходимыми для исполнения поручения. Он обязан без промедления принять от поверенного все исполненное и уплатить вознаграждение, если договор является возмездным (п. 2 ст. 975 ГК).
4. В случае отказа поверенного от исполнения издержки также возмещаются и вознаграждение выплачивается пропорционально выполненной работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он знал или должен был узнать о прекращении поручения (п. 1 ст. 978 ГК).
Законодатель определяет особенности правового положения коммерческого представителя.
Коммерческий представитель — это лицо, постоянно или самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК).
Он имеет общие права поверенного. Однако специфика сферы его деятельности предполагает и наличие некоторых особенностей его правового статуса.
1. Коммерческий представитель может отступать от указаний без обязанности предварительно запрашивать об этом (п. 3 ст. 973 ГК). Вместе с тем он обязан в разумный срок сообщить о допущенных нарушениях.
2. С другой стороны, в случае отказа любой из сторон от договора поручения, в котором роль поверенного выполняет коммерческий представитель, каждая из них обязана уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.
В случае же реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК).
3. Коммерческий представитель получает по общему правилу вознаграждение за работу, если иное не предусмотрено договором. При этом он вправе удерживать вещи доверителя в обеспечение своих требований по договору поручения (п. 3 ст. 972 ГК).
4. При отмене доверителем поручения либо отказе коммерческого представителя от исполнения договора они возмещают друг другу убытки (п. п. 2, 3 ст. 978 ГК).
Тема 11. Договор комиссии
1. Понятие, общая характеристика и элементы договора комиссии.
2. Особенности правового положения сторон.
1. Данный договор также порождает обязательства по оказанию юридических услуг.
Целью договора является юридическое оформление отношений торгового посредничества.
Осуществление юридических действий в сфере торговли можно было бы оформить и договором поручения. Однако договор комиссии удобен тогда, когда:
1) участник оборота желает остаться неизвестным для продавца и покупателя имущества;
2) участник оборота может вообще никакого личного участия в сделке не принимать, т.к. он (комитент) не становится стороной в договоре, заключённом комиссионером с третьим лицом.
Учитывая посреднический характер услуг, договор комиссии имеет общее с договором поручения:
а) исполнитель действует в интересах и за счёт комитента;
б) исполнитель, как правило, совершает сделки.
Однако, учитывая сферу применения данного договора (торговли), договор комиссии имеет ряд специфических особенностей.
Договор комиссии — это соглашение, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента.
Договор является консенсуальным, двустороннеобязывающим, всегда возмездным.
Сферы применения договора комиссии различны. Это отношения собственника товара с брокером, дилером, консигнатором и другими участниками гражданского оборота.
Сторонами договора являются комитент и комиссионер.
Комитентом может быть любой субъект гражданских прав (физическое или юридическое лицо). Физическое лицо должно быть полностью дееспособно.
Комиссионером в подавляющем большинстве случаев является субъект предпринимательской деятельности.
Комиссионер действует от своего имени, а поэтому договор комиссии не порождает отношений представительства и лишь в случае объявления комиссионера банкротом его права и обязанности по сделкам, заключённым им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту (ч. 2 ст. 1002 ГК РФ).
Предмет договора уже, чем в договоре поручения. Комиссионер обязан совершить посреднические услуги, направленные на заключение одной или нескольких сделок в сфере торговли. Одновременно он может совершать и фактические действия, которые не включаются в предмет договора комиссии.
Специфических требований к форме договора комиссии закон не устанавливает, а поэтому применяются общие правила о форме сделок, и договор обычно заключается в письменной форме.
Данный договор всегда является возмездным. Однако цена не является существенным условием договора, а поэтому, если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК.
Структура вознаграждения включает:
а) размер вознаграждения, указанный в договоре (обычно сумма комиссионного вознаграждения определяется в % от цены совершённой комиссионером с третьим лицом сделки — ст. 991 ГК);
б) в случае совершения сделки на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комиссионером и комитентом поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ч.2 ст. 992 ГК);
в) дополнительное вознаграждение делькредере.
Делькредере — это принятие комиссионером ручательства за исполнение сделки третьим лицом (п. 1 ст. 991 ГК).
Кроме того, комиссионеру возмещаются все издержки по совершённой им сделке.
Договор может быть заключён и без указания срока действия и территории исполнения (п. 2 ст. 990 ГК).
2. Многие правила, регулирующие отношения комитента и комиссионера, аналогичны правилам, применяемым в договоре поручения. Это касается п.1 ст. 995 ГК, ст. ст. 999—1001 ГК, общими являются и правила возмещения расходов. Вместе с тем, учитывая сферу применения договора комиссии, законодатель закрепляет ряд специфических положений, определяющих статус сторон (хотя нормы в основном и диспозитивные).
1. Комиссионер обязан заключить сделку в точном соответствии с указаниями комитента, а при их отсутствии — в соответствии с обычаями делового оборота или обычно предъявляемыми требованиями (ч.1 ст. 992 ГК). Отступления возможны и осуществляются по тем же правилам, что и в договоре поручения (ч.1 ст. 995 ГК).
2. Комиссионер должен совершить сделку на условиях, наиболее выгодных для комитента.
Выгода — это превышение суммы, вырученной за реализацию имущества комитента, по сравнению с условиями, обозначенными комитентом. Однако независимо от получения выгоды комиссионер в любом случае обязан действовать в рамках указаний комитента и в его интересах.
3. Сделки комиссионера в основном связаны с имуществом, а, учитывая необходимость комиссионера действовать в интересах и к выгоде комитента, законодатель возлагает на комиссионера все неблагоприятные имущественные последствия отступлений от указаний комитента (ч. 2—3 ст. 995 ГК):
а) при продаже имущества по более низкой цене комиссионер обязан возместить эту разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила ещё большие убытки;
б) в случае приобретения комиссионером имущества по более высокой цене комитент вправе не принимать такую покупку при условии заявления об этом в разумный срок по получении извещения.
Однако комитент не вправе отказаться от заключённой для него сделки, если комиссионер сообщил, что принимает разницу на свой счёт.
4. Действия в интересах комитента могут влечь получение им дополнительной выгоды (например, купил дешевле или продал дороже). В отличие от ранее действовавшего законодательства, когда такая выгода полностью принадлежала комитенту, теперь в соответствии с ч. 2 ст. 992 ГК эта дополнительная выгода делится пополам между комитентом и комиссионером, если иное не предусмотрено договором.
5. Комиссионер несёт ответственность лишь за действительность сделок, заключённых с третьим лицом, но не за их исполнимость. Комиссионер может отвечать за исполнение третьим лицом лишь в двух случаях (ч. 1 ст. 993 ГК):
а) если комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента (например, контрагент неплатёжеспособный и т.д.). Данное обстоятельство доказывает комитент;
б) когда комиссионер добровольно примет на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).
В случае неисполнения третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства и передать комитенту все права требования по данной сделке с соблюдением правил о цессии (ст. ст. 382—386, 388, 389 ГК).
6. В отличие от договора поручения комиссионер не обязан лично исполнять обязательство. Поэтому, если иное не предусмотрено договором, он вправе заключить договор субкомиссии, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (п. 1 ст. 994 ГК).
Договор субкомиссии — это соглашение, по которому одна сторона (субкомиссионер) обязутся по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента.
Это случай возложения исполнения на третье лицо. Чтобы комитент не стал напрямую сотрудничать с субкомиссионером, ГК запрещает контакт этих субъектов без согласия комиссионера, если иное не установлено договором (п. 2 ст. 994 ГК).
7. В целях обеспечения права кредитора на получение вознаграждения ГК закрепляет за ним право на удержание вещи и иного имущества комитента. В этом случае интересы комиссионера могут быть ограничены наличием у комитента кредиторов (ст. 997 ГК).
8. Комитент является собственником приобретённого комиссионером имущества, за утрату, недостачу или повреждение которого последний отвечает (ст. 998 ГК).
9. Между комитентом и комиссионером отсутствуют лично-доверительные отношения, а поэтому:
а) в ГК не предусмотрена обязанность комиссионера лично исполнять обязательство, что в значительной мере упрощает заключение договора субкомиссии при сохранении ответственности комиссионера перед комитентом (ст. 994 ГК);
б) нет свободы отказа комиссионера от исполнения договора, за исключением случаев наличия договора без указания срока. Иное правило может быть предусмотрено договором или законом (ст.ст. 1002 и 1004 ГК). Комиссионер сохраняет право на получение вознаграждения по совершённой до момента отказа от исполнения сделке и возмещение издержек, если иное не установлено договором (п. 3 ст.1004);
в) невозможно и правопреемство на стороне комиссионера (ст.1002 ГК).
