Современные системы уголовного права

Правовая система отдельного государства, понимаемая в широком смысле, включает помимо нормативной стороны, состоящей из юри­дических норм, институтов, отраслей права, организационную сторо­ну (совокупность правовых учреждений) и правовую культуру (совокуп­ность правовых взглядов, представлений, идей). В узком значении право­вая система государства — это система внутреннего национального права.

Каждое государство имеет свою правовую систему, которая харак­теризуется как общими с правовыми системами других стран чертами, так и специфическими особенностями. В некоторых государствах од­новременно функционирует несколько конкурирующих правовых си­стем. В США, например, наряду с федеральной существуют и относи­тельно независимые друг от друга правовые системы отдельных шта­тов со своими конституциями, своими уголовными кодексами, своими правоохранительными органами.

Некоторые общие черты, присущие правовым системам отдельных государств, позволяют объединить их в определенные группы, которые получили название систем уголовного права, или правовых семей¹. Кри­териями группировки выступают принципы права, способы выражения и закрепления правовых норм, способы их толкования. Система права — это более или менее целостное множество национальных правовых систем,

Французский ученый Р.Давид, предложивший классификацию правовых систем, говорит о «семьях» уголовного права (см.: Давид Р. Основные правовые системы совре­менности. М., 1988). Однако в российской юридической литературе принято называть правовые семьи «системами права» (см., напр.: Наумов А.В. Российское уголовное право: Общая часть: Курс лекций. М., 1996).

Раздел восьмой. Зарубежное уголовное право

которым свойственны близость происхождения, источников, основных по­нятий и институтов, приемов юридической техники и способов толкования.

В теории к основным системам уголовного права относят: 1) романо-германскую (континентальную) и 2) англосаксонскую (неконтиненталь­ную). Помимо названных выделяют также систему религиозного права.

Романо-германская система объединяет правовые системы многих государств современного мирового сообщества. Она сформировалась на территории Европы в латинских (Италия, Испания, Португалия, Франция) и германских (Германия, Швеция, Норвегия, Дания) стра­нах. К романо-германской системе права относятся современные пра­вовые системы государств континентальной Европы, Латинской Аме­рики, значительной части Африки, стран Ближнего Востока. Она по­влияла на развитие национальных правовых систем Японии, Индонезии и других государств.

Российское право досоветского периода также развивалось в рамках романо-германской системы права. Однако после Октябрьской рево­люции 1917г., несмотря на схожесть основных уголовно-правовых ин­ститутов и категорий, сущность отечественного уголовного права из­менилась. Оно исходило из классового характера причин преступно­сти, базировалось на таких экономических отношениях, которым было свойственно обобществление средств производства и монополизм го­сударства. Реформирование российского уголовного права на демокра­тических принципах, осуществляемое начиная с 1958 г., дает основа­ние относить национальную систему современной России к романо-германской системе права.

Отличительная черта романо-германской системы — ее формирова­ние на основе римского права. Со временем первоначальное различие между так называемыми латинскими системами и германскими стер­лось благодаря рецепции римского права в Европе. В XII—XIII вв. на ба­зе кодификации императора Юстиниана сложилось и существовало до конца XVIII в. некое общее европейское право, предопределившее единство в рамках данной системы. Кодификация, предпринятая в ев­ропейских странах в XIX в., привела к нарушению такого единства, од­нако некоторые принципиальные черты правовых систем сохранились. Это касается, в частности, воспроизведения основ римского права, ис­пользования при систематизации правовых норм сходной юридической техники, общих юридических категорий и терминов и т.д.

Романо-германской правовой системе свойственны следующие ос­новные черты. Во-первых, нормы права формулируются обобщенно, как некие абстрактные правила поведения, адресованные неопределен­ному кругу лиц. Во-вторых, право делится на самостоятельные ветви, именуемые отраслями. В-третьих, в государствах данной системы права

Глава XXVI. Уголовное право зарубежных стран (Общая часть)

существует тщательно разработанное законодательство, при этом уста­навливается определенная иерархия нормативных актов, центральное место в которой занимают конституционные акты. В-четвертых, в та­ких странах ведется планомерная работа по систематизации (кодифи­кации, консолидации) уголовно-правовых норм.

В рамках романо-германской системы можно выделить вполне са­мостоятельные подсистемы права, имеющие характерные особенности. Так, следует назвать скандинавскую подсистему, объединяющую право­вые системы Швеции, Норвегии, Дании, Финляндии и Исландии. Фор­мирование данной подсистемы было обусловлено интенсивным сбли­жением правовых систем Скандинавских государств, начавшимся еще в 70-х гг. XIX в. и особенно усилившимся после создания в 1952 г. Се­верного совета, куда вошли пять названных государств. В рамках этого движения разрабатываются законопроекты, которые затем принима­ются в качестве национальных законов¹.

Англосаксонская (или неконтинентальная) система представляет собой систему, основанную на так называемом общем праве (Common Law), или праве судебных прецедентов. В настоящее время она включает на­циональные системы практически всех, за некоторым исключением, англоязычных стран. Общее право оказало большое влияние на раз­витие уголовного права США, Индии, Пакистана, ряда стран Африки.

Английское право развивалось автономно от права континентальной Европы, рецепция римского права его не затронула. Судебная практи­ка выработала собственные правовые категории, не известные право­вым системам континентальной Европы. К таким категориям относят­ся понятие «явное действие» как основание уголовной ответственности, конструкция «разумный человек», используемая при решении многих коллизионных вопросов, понятие «ближайший шаг», помогающее от­граничить ненаказуемое приготовление к преступлению от наказуемого покушения на преступление, понятие «непреодолимый импульс», пос­редством которого нередко определяется невменяемость.

Основной чертой англосаксонской системы является возможность судебного правотворчества. Авторитетным источником уголовного пра­ва остается прецедент — модель разрешения конкретного уголовного де­ла, используемая в последующем при рассмотрении сходных случаев. Норма права здесь менее общая и абстрактная, нежели в континенталь­ном праве. Нередко уголовно-правовые нормы чрезвычайно казуистич­ны, в них исчерпывающе определяются различные варианты преступно­го поведения, влекущие уголовную ответственность. Вот как, например, определяется английским Законом о краже 1968 г. такое специфичное

См.: Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М, 1993. С. 233-234.

Раздел восьмой. Зарубежное уголовное право

для англо-американского права преступление, как бёрглэри: лицо мо­жет быть признано виновным в совершении данного преступления, ес­ли оно входит в какое-либо строение или часть строения, нарушая его неприкосновенность, с намерением совершить какое-либо из указан­ных ниже преступлений, либо, войдя в какое-либо строение или часть строения, нарушив его неприкосновенность, оно украдет или попыта­ется что-либо украсть либо причинит или попытается причинить су­щественный телесный вред какому-либо лицу (п. 1 ст. 9 Закона). Далее перечисляются те преступления, с целью совершения которых может действовать преступник: кража, причинение существенного телесного вреда, изнасилование либо незаконное разрушение строения или на­ходящегося там имущества (п. 2 ст. 9).

Подобная казуистичность приводит к возникновению пробелов за­конодательства, поскольку на практике нередко встречаются случаи, которые с точностью не могут быть подведены под описанный в норме, несмотря на его очевидную схожесть. Так, английские юристы спорят о том, следует ли считать «вхождением» тот случай, когда виновный по­хищает имущество через окно посредством специально приспособлен­ных крючков или кронштейнов, при этом не влезая в окно.

Дискуссионным остается и вопрос о том, можно ли считать «строе­нием» автомобиль или яхту, используемые людьми для проживания. Сталкиваясь с подобными проблемами и стремясь устранить пробелы законодательства, судебная практика стран англосаксонской системы нередко прибегает к аналогии. Напротив, французское право, например, определяет кражу как обманное изъятие вещи другого лица или энергии в ущерб другому лицу (см. ст. 311-1 и 311-2 УК Франции). Здесь опре­деление кражи максимально обобщенное и включает лишь основные признаки преступления, позволяющие отграничить его от других пре­ступных деяний, например от убийства или изнасилования.

Несмотря на проведение определенной работы по систематизации уголовно-правовых норм, последняя не имеет такого характера, как в странах континентального права. В Англии, например, не существу­ет единого уголовного кодекса.

По мнению авторов работ в области сравнительного права, в настоя­щее время существует ярко выраженная тенденция формирования еди­ной системы западного права¹.¹

Существуют такие государства, которые трудно отнести с опреде­ленностью к той или другой системе права, поскольку они много заим­ствовали из разных правовых систем. К числу смешанных националь-

Этот вывод был сделан Р. Давидом и К. Жоффре-Спинози (см.: Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. М., 1998).

Глава XXVI. Уголовное право зарубежных стран (Общая часть)

ных систем относятся шотландское право, право Израиля, ЮАР, Фи­липпин и некоторых других государств.

Система религиозного права объединяет национальные системы тех государств, где религиозные нормы официально считаются источника­ми уголовного права.

Мусульманское уголовное право представляет собой неотъемлемую часть религии (ислама). Сферой его влияния являются Ближний Во­сток, часть Азии и Африки. Собственно мусульманское право действу­ет в Саудовской Аравии, Йемене, Судане, Кувейте. Правовые системы этих государств органично включают нормы шариата.

Отличительными чертами мусульманского права являются специфич­ные классификации преступных деяний и наказаний, заимствованные из шариата, криминализация религиозных и аморальных проступков, воз­можность применения членовредительских наказаний и воздаяния рав­ным, существование смертной казни, исполняемой к тому же публично.