Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе. Особенности защиты предпринимательства

§ 1. Правовые основы представительства¹

Перестройка общества, осуществление экономической реформы обусловливают внимание к институтам, обслуживающим эту реформу. Прежде всего к адвокатуре, арбитражному

суду.

После принятия Закона РСФСР "Об арбитражном суде" от 4 июля 1991 г. государственные и ведомственные арбитражи были ликвидированы. Арбитражный суд, принадлежащий к единой судебной системе Российской Федерации, является органом судебной юрисдикции и осуществляет только функцию правосудия по рассмотрению и разрешению споров, вытекающих из предпринимательской и иной экономической деятельности.

Перечень дел, отнесенных законом к ведению арбитражного суда, за последние годы существенно увеличен, и этот процесс продолжается. Расширение подведомственности дел арбитражному суду осуществляется по трем направлениям за счет:

• отнесения к ведению арбитражного суда новых категорий дел;

• расширения субъектного состава арбитражных процессуальных отношений;

• уточнения критериев подведомственности дел арбитражному суду.

К расширению подведомственности дел арбитражному суду привело, в частности, расширение объема закрепленного в законе понятия "экономический спор".

По ныне действующему Административному процессуальному кодексу РФ это понятие стало значительно шире и охватывает не только гражданско-правовые споры, но и споры,

' См.: Арбитражный процесс / Под ред. М. К. Треушникова, В. М. Шер-стюка. М., 2000. С. 131—141; Шерстюк В. М. Арбитражный процесс в вопросах и ответах. М., 2000; Федоренко Н. В. Практика рассмотрения споров арбитражным судом. М., 1999.

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

возникающие из административно-правовых отношений, и даже дела особого производства. Из содержания ч. 1 ст. 22 АПК следует, что арбитражному суду подведомственны все дела по спорам, возникающим из административно-правовых отношений (по АПК 1992 г. они именовались спорами в сфере управления), если эти споры носят экономический характер.

Расширение в действующем АПК объема понятия "экономический спор" не поддается однозначной оценке. С точки зрения законодательной техники, безусловно, сделан значительный шаг вперед, поскольку это позволило отказаться от подробного перечисления в Кодексе всех подведомственных арбитражному суду дел, возникающих из административно-правовых отношений. Вместе с тем теперь будет намного труднее раскрыть содержание понятия "экономический спор", уяснение которого в теории и практике и ранее вызывало немалые затруднения.

Недостаточная ясность и четкость одного из центральных критериев подведомственности дел арбитражному суду не сулит ничего хорошего и может привести (как показывает практика — приводит) к ошибкам в определении подведомственности суду дел, а в результате — к нарушениям конституционного права организаций и граждан на судебную защиту.

Так, Управление муниципальной милиции Главного управления внутренних дел г. Москвы обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к редакции газеты "Московский комсомолец" о защите деловой репутации, нарушенной, по его мнению, публикацией статьи "Ожидаются массовые аресты в муниципальной милиции" в названной газете от 28 ноября 1995 г.

Управление муниципальной милиции посчитало, что изложенные в статье факты о деятельности отделений муниципальной милиции не соответствуют действительности. Решением от 25 января 1996 г. иск удовлетворен и газете предложено - опубликовать опровержение. В апелляционном и кассационном порядке решение не проверялось. В протесте предлагается названный судебный акт отменить и производство по делу прекратить. Президиум протест удовлетворил и в своем постановлении указал следующее. В соответствии со ст. 22 АПК РФ арбитражному суду подведомственны дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, административных и иных правоотношений. В статье, опубликованной в газете "Московский комсомолец", не затрагивается репутация истца в

§ 1. Правовые основы представительства

сфере предпринимательской деятельности, поэтому данный спор не подлежит рассмотрению по существу в арбитражном суде. Производство по делу должно быть прекращено на основании п. 1 ст. 85 АПК РФ¹.

Расширение круга дел, подведомственных арбитражному суду, произошло и за счет отнесения к его ведению споров с участием иностранных организаций и граждан. В соответствии с ч. 6 ст. 22 АПК РФ арбитражный суд рассматривает подведомственные ему дела с участием организаций и граждан Российской Федерации, а.также иностранных организаций, организаций с иностранными инвестициями, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

Таким образом, по сравнению с АПК РФ 1992 г., значительно возросло участие иностранных лиц в арбитражном процессе. Увеличив состав участников арбитражных процессуальных отношений, закон тем самым расширил и подведомственность дел арбитражному суду.

По нашему мнению, после вступления в законную силу действующего АПК РФ перестало действовать закрепленное в ч. 3 ст. 25 ГПК правило о подведомственности судам общей юрисдикции дел с участием иностранных предприятий и организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Утратили силу и разъяснения, данные в абз. 3 и 4 п. 3 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 12/12 от 18 августа 1992 г. "О некоторых вопросах подведомственности дел судам общей юрисдикции и арбитражным судам".

Однако по этому вопросу существует и другая точка зрения. Некоторые считают, что расширение компетенции арбитражного суда за счет дел с участием иностранных организаций и граждан вовсе не означает, что суды общей юрисдикции не вправе принимать к своему рассмотрению такие дела. При этом исходят из того, что с введением в действие АПК РФ 1995 г. норма, закрепленная в ч. 3 ст. 25 ГПК, никем не.отменена. А раз так, то есть основания полагать, что в данном случае законодатель ввел альтернативную подведомственность

См.: Вестник ВАС РФ. 1997. № 9. С. 61—62.

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

указанных дел, при которых дела по спорам с участием иностранных организаций и граждан-предпринимателей могут рассматривать как арбитражные суды, так и суды общей юрисдикции в зависимости от волеизъявления субъекта, обратившегося за защитой своего нарушенного права.

С этой точкой зрения и аргументацией, сделанной в ее подтверждение, трудно согласиться по следующим соображениям. Во-первых, она не соответствует общепринятым в науке и практике правилам толкования правовых норм, согласно которым позднее принятая правовая норма отменяет действие ранее принятой по тому же вопросу, независимо от того, была последняя официально отменена законодателем или кет. Таким образом исключается возможность регулирования какого-либо отношения сразу двумя противоположными по содержанию правовыми нормами, принятыми в разное время. Во-вторых, в данном случае вряд ли уместно говорить и об альтернативной подведомственности. Она может быть-введена только принятым в установленном порядке предписанием закона, а не путем упущений в работе законодателя по отмене устаревших и уже не действующих правовых норм. И, наконец, в-третьих, такое толкование процессуального закона может привести к вынесению судами общей юрисдикции и арбитражными судами различных решений по одним и тем же вопросам, а следовательно, и к нарушению прав сторон и третьих лиц на судебную защиту.

К расширению подведомственности дел арбитражному суду привело появление в арбитражном процессе не только иностранных организаций и граждан, но и таких его новых участников, как Совет федерации и Государственная Дума Федерального Собрания РФ, Президент РФ, Правительство РФ.

Расширение подведомственности споров арбитражному суду после введения в действие АПК РФ 1995 г. произошло и за счет отнесения к его компетенции новых категорий дел. В частности, в ч. 3 ст. 22 АПК РФ записано, что арбитражный суд рассматривает дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение для возникновения, изменения или прекращения прав организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, — это новая категория дел в арбитражном судопроизводстве. Их рассмотрение и разрешение имеет определенные процессуальные особенности. Однако, видимо, это обстоятель-

§ 1. Правовые основы представительства

ство было недостаточно учтено при разработке действующего АПК РФ, что привело к пробелам в законодательном регулировании'. Поэтому, полагаем, что в АПК необходимо внести соответствующие дополнения — самостоятельную главу, детально регламентирующую порядок рассмотрения и разрешения этих дел.

Требует также обсуждения и вопрос об отнесении к ведению арбитражного суда дел о восстановлении прав по утраченным документам на предъявителя и, соответственно, вопрос о дополнении АПК РФ правовыми нормами, регламентирующими специфику их рассмотрения и разрешения.

К экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом, в частности, относятся следующие споры, возникающие из административных отношений:

• о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, не соответствующих законам или иным нормативным правовым актам и нарушающих права и законные интересы организаций и граждан;

• об обжаловании отказа в государственной регистрации либо уклонения от государственной регистрации в установленный срок организации или гражданина и в других случаях, когда такая регистрация предусмотрена законом;

• о взыскании с организаций и граждан штрафов государственными органами, органами местного самоуправления и иными органами, осуществляющими контрольные функции, если федеральным законом не предусмотрен бесспорный (безакцептный) порядок их взыскания.

Арбитражный суд разрешает и другие отнесенные законом к его ведению дела по экономическим спорам, возникающим из административных отношений.

В соответствии со ст. 22 АПК РФ арбитражному суду подведомственны споры о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов, не соответствующих законам и иным нормативным правовым актам, нарушающих права и законные интересы граждан.

Развитие рыночных отношений, предпринимательства по-новому определяют роль и задачи адвокатуры в их правовом

См.: Шерстюк В. М. Новые положения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. М., 1996. С. 30—33.

13 Адвокатура в РФ

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

обеспечении. В настоящей главе будут рассмотрены некоторые аспекты арбитражно-процессуального и предпринимательского права, имеющие значение для адвокатской практики.

Под представительством в арбитражном суде следует понимать деятельность представителя, осуществляемую от имени представляемого, с целью добиться для него наиболее благоприятного решения, а также для оказания ему помощи в осуществлении своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания арбитражному суду содействия в осуществлении правосудия по делам, отнесенным законом к его ведению.

Судебные представители — это лица, которые на основании предоставленных им полномочий выступают в арбитражном суде от имени представляемого в указанных выше целях.

Необходимость в представительстве обусловлена различными обстоятельствами. Не все участвующие в деле лица обладают процессуальной дееспособностью. Некоторые юридические лица, например, не могут непосредственно участвовать в рассмотрении дела и вынуждены прибегать к помощи представителя (полное товарищество). Необходимость в представительстве нередко вызвана желанием юридических лиц и граждан получить квалифицированную юридическую помощь при рассмотрении дел в арбитражном суде. Действующий АПК РФ не предусматривает случаев обязательного участия представителя. Но отсутствие в штатном расписании юрисконсульта не означает необходимости в привлечении представителя к участию в судебном заседании.

Представительство в арбитражном процессе является важной гарантией обеспечения защиты прав организаций и граждан.

АПК РФ 1995 г., по сравнению с АПК 1992 г., значительно расширил состав лиц, которые могут участвовать в качестве представителей в арбитражном процессе. Представителем может быть любой гражданин, имеющий надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела в арбитражном суде.

Дела организаций ведут в арбитражном суде их органы, действующие в пределах полномочий, предоставленных им законами и иными нормативными правовыми актами или учредительными документами, и их представители.

Например, в соответствии с п. 4 ст. 113 ГК РФ органом унитарного предприятия является руководитель, который на-

8 1 Правовые основы представительства

значается собственником либо уполномоченным собственником органом. В полном товариществе действовать от его имени вправе каждый участник товарищества, если учредительным договором не установлено совместное ведение дел товарищества всеми его участниками либо дано поручение отдельным участникам.

Руководители представительства и филиалов выступают от имени юридического лица и в его интересах на основании выданной им доверенности (п. 3 ст. 55 ГК РФ), однако в силу возложенных на обособленные подразделения функций они вправе осуществлять деятельность, которая может вызвать предъявление к юридическому лицу исковых требований.

Представителями в судах интересов Правительства РФ в случаях предъявления к нему исковых или иных требований назначаются на основании распоряжения Правительства РФ (поручения первого заместителя, заместителя Председателя Правительства РФ) соответствующему федеральному органу исполнительной власти (в зависимости от характера заявленных требований) должностные лица указанных органов.

Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной за подписью руководителя (заместителя руководителя) соответствующего федерального органа, исполнительной власти, оформленной согласно законодательству Российской Федерации.

Права и охраняемые законом интересы граждан, не обладающих полной дееспособностью, защищают в арбитражном процессе их законные представители: родители, усыновители, опекуны или попечители (ст. 48 АПК).

Существенно, что закон определяет круг лиц, которые не могут участвовать представителями в арбитражном суде. Согласно ст. 51 АПК РФ это лица, не обладающие полной дееспособностью, либо лица, состоящие под опекой или попечительством. Представителями в арбитражном суде не могут быть судьи, следователи, прокуроры и работники аппарата суда, за исключением случаев, когда указанные лица выступают в процессе в качестве уполномоченных соответствующих судов, прокуратуры или как законные представители.

Рассматривая вопрос о субъектах представительства в арбитражном суде, необходимо подчеркнуть, что в соответствии с ранее действующим и новым арбитражным процессуальным законодательством представителями в суде могут быть

378 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

только физические лица — граждане. Ни юридические лица, ни их обособленные подразделения не могут занять положение представителя в арбитражном процессе.

В соответствии со ст. 48 АПК РФ представителями в арбитражном суде могут быть только граждане.

Вести дело в арбитражном суде через представителя могут не все участники процесса, а только стороны, третьи лица, заявляющие самостоятельные требования на предмет спора, третьи лица, не заявляющие самостоятельные требования на предмет спора.

Представительство возможно по всем категориям дел в арбитражном суде первой инстанции, в апелляционной, кассационной, надзорной инстанциях — при пересмотре вступивших в законную силу решений по вновь открывшимся обстоятельствам и при исполнении решений арбитражных судов.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать в апелляционном порядке определения арбитражного суда лишь в случаях, прямо предусмотренных Арбитражным процессуальным кодексом РФ.

Лица, участвующие в деле, вправе подать апелляционную жалобу на решение арбитражного суда, не вступившее в законную силу. Рассмотрение апелляционной жалобы осуществляет апелляционная инстанция арбитражного суда, принявшего решение в первой инстанции.

Апелляционная жалоба подается в течение месяца после принятия арбитражным судом решения.

Требования к содержанию апелляционной жалобы предусмотрены ст. 148 АПК РФ.

Апелляционная жалоба на решение арбитражного суда рассматривается в месячный срок со дня ее поступления в арбитражный суд.

Лица, участвующие в деле, вправе подать кассационную жалобу на решение арбитражного суда, вступившее в законную силу, и постановление апелляционной инстанции.

Законность принятых решений, вступивших в законную силу, и постановлений апелляционных инстанций проверяют федеральные арбитражные суды округов. Кассационная жалоба подается в федеральный арбитражный суд округа через арбитражный суд, принявший решение.

Кассационная жалоба может быть подана в течение одного месяца после вступления в законную силу решения или постановления арбитражного суда.

§ 1 Правовые основы представительства

Требования к содержанию кассационной жалобы изложены в ст. 165 АПК РФ.

При рассмотрении дела в кассационной инстанции арбитражный суд проверяет правильность применения норм материального права и норм процессуального права арбитражным судом первой и апелляционной инстанций.

Вступившие в законную силу решения и постановления всех арбитражных судов в Российской Федерации могут быть пересмотрены в порядке надзора по протестам должностных лиц, указанных в ст. 181 АПК РФ.

Определения арбитражных судов, вступивших в законную силу, могут быть опротестованы и пересмотрены в порядке надзора отдельно от решения в случаях, когда АПК РФ предусмотрено их обжалование, а также когда» они препятствуют дальнейшему движению дела.

Протесты на определения арбитражного суда рассматриваются в порядке, предусмотренном для рассмотрения протестов на решения и постановления суда.

Заявление о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам вступившего в законную силу судебного акта может быть подано в арбитражный суд, принявший этот акт, лицами;" участвующими в деле, не позднее одного месяца со дня открытия обстоятельств, служащих основанием для пересмотра судебного акта.

Заявитель обязан направить другим лицам, участвующим в деле, копии своего заявления и приложенных к нему документов, которые у них отсутствуют.

К заявлению прилагаются документы, подтверждающие направление копии заявления другим лицам, участвующим в деле.

При подаче заявления после истечения установленного срока и отсутствии ходатайства о восстановлении пропущенного срока либо при непредставлении доказательств направления копий заявления и приложенных к нему документов другим лицам, участвующим в деле, оно возвращается судьей заявителю.

О возвращении заявления выносится определение, которое может быть обжаловано.

Заявление рассматривается в месячный срок со дня его поступления.

При отказе в удовлетворении заявления выносится определение.

380 Глава 9. Адвокат ъ арбитражном процессе

В случае отмены судебного акта дело рассматривается по правилам, установленным АПК РФ для разрешения дел.

Наиболее доступный и быстрый способ проверки законности и обоснованности судебных актов — пересмотр решений, не вступивших в законную силу, судом апелляционной инстанции.

Правом на возбуждение дела в суде второй инстанции по проверке обоснованности и законности решения суда первой инстанции, не вступившего в законную силу, является право апелляционного обжалования решения суда первой инстанции.

Право на обжалование решения в апелляционной инстанции возникает с момента его принятия в окончательной форме при наличии не вступившего в законную силу решения суда первой инстанции и отнесения субъектов обжалования к числу лиц, участвующих в дело.

Правом на обжалование решения в апелляционной инстанции обладают правопреемники сторон и третьих лиц, представители сторон, если это оговорено в доверенности, а также другие лица, участвующие в деле.

Правом на апелляционное обжалование не обладают участники процесса, не являющиеся лицами, участвующими в деле. Однако лица, в отношении которых состоялось судебное решение и не привлеченные к участию в деле, имеют право на подачу жалобы в апелляционную инстанцию.

Апелляционную жалобу можно подать только на решение судов первой инстанции, не вступившее в законную силу. Решения Высшего Арбитражного Суда РФ обжалованию в апелляционной инстанции не подлежат и вступают в законную силу с момента их принятия.

Апелляционная жалоба может быть подана и на часть решения.

Законом предусмотрено, что жалоба в апелляционную инстанцию должна быть подана в течение одного месяца со дня принятия решения арбитражным судом. В случае пропуска срока подачи жалобы по признанным судом уважительным причинам срок может быть восстановлен. Ходатайство о восстановлении пропущенного срока рассматривается в апелляционной инстанции судьей единолично, без извещения лиц, участвующих в деле, до решения вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству. О восстановлении пропущенного срока выносится определение, которое не подлежит обжалованию. Обжаловано может быть определение об отказе в

8 1 Правовые основы представительства

восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы в кассационной инстанции.

Порядок подачи апелляционных жалоб, требования, предъявляемые к ним, правовые последствия их нарушения регулируются арбитражным процессуальным законодательством.

Апелляционная жалоба на решение суда первой инстанции, не вступившее в законную силу, подается в апелляционную инстанцию суда, принявшего решение.

Жалоба подается в письменной форме и содержит:

1) наименование арбитражного суда, которому направляется жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу;

4) наименование арбитражного суда, принявшего решение, на которое подается жалоба, номер дела и дату принятия решения, предмет спора;

5) основания, по которым заявитель считает решение неправильным, со ссылкой на законы;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) доказательство направления копии жалобы и копии приложенных к ней документов другим лицам, участвующим в деле,

8) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины.

Апелляционная жалоба возвращается судьей, если:

1) апелляционная жалоба не подписана или подписана лицом, не имеющим на это права;

2) нет доказательств отсылки копий жалобы другим лицам, участвующим в деле;

3) отсутствуют документы об уплате государственной пошлины или ходатайство о ее отсрочке, рассрочке или уменьшении;

4) жалоба подана после истечения срока ее подачи и ходатайство о продлении срока отсутствует;

5) от лица, подавшего жалобу, поступило заявление о ее возвращении до принятия апелляционной жалобы к производству.

Возвращение апелляционной жалобы производит судья апелляционной инстанции единолично, о возвращении жалобы выносится определение.

Жалоба может быть подана вновь после устранения недостатков, послуживших основанием для ее возвращения.

382 Глава 9 Адвокат в арбитражном процессе

Если после принятия жалобы возникнут подозрения, что лицо, подавшее ее, не имеет права на ее подписание, то этому лицу может быть предложено предоставить соответствующие доказательства. В случае непредставления таких доказательств жалоба остается без рассмотрения.

Если основания для возвращения апелляционной жалобы выявлены уже после принятия ее к производству, то дело подлежит рассмотрению по существу.

О принятии апелляционной жалобы к производству судья апелляционной инстанции выносит определение, в котором указывается дата и место рассмотрения жалобы, и рассылает определение лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении.

При рассмотрении дела в апелляционной инстанции оно рассматривается в открытом заседании.

В апелляционном суде могут рассматриваться доказательства, не представленные в суде первой инстанции, если лицо, участвующее в процессе, обосновало это невозможностью представления доказательств по не зависящим от него причинам.

В апелляционной инстанции не рассматриваются и не принимаются требования, не заявленные в иске при рассмотрении дела судом первой инстанции.

Апелляционная жалоба должна быть рассмотрена в месячный срок со дня ее поступления в арбитражный суд, этот срок не подлежит продлению.

В апелляционной инстанции не применяются правила:

1) соединения и разъединения нескольких исковых требований;

2) предъявления встречного иска;

3) о недопустимости разрешения дела в отсутствие истца, не заявившего о рассмотрении дела без него.

Установленные в АПК РФ правила о совершении некоторых процессуальных действий до.принятия решения арбитражным судом возможны и для совершения при рассмотрении дела в апелляционной инстанции, если суд признает эти действия необходимыми. К таким действиям относятся:

1) передача споров на разрешение третейского суда;

2) привлечение в дело в качестве другого ответчика;

3) отказ от иска;

4) вступление в дело третьих лиц, заявляющих и не заявляющих самостоятельные требования на предмет спора..

8 1 Правовые основы представительства 383

Арбитражный суд применяет правила АПК РФ о приостановлении производства по делу.

Заседание суда апелляционной инстанции составляют три взаимосвязанные части:

1) подготовительная;

2) рассмотрение жалобы по существу;

3) вынесение и оглашение постановления.

В заседании суда апелляционной инстанции может председательствовать председатель суда, его заместитель или один из судей, который в качестве председательствующего:

1) открывает заседание суда;

2) объявляет, какое дело подлежит рассмотрению, по чьей жалобе и на какое решение;

3) выясняет явку лиц, участвующих в деле, и причины их неявки;

4) проверяет полномочия представителей и должностных лиц. При рассмотрении дела в суде апелляционной инстанции свидетели удаляются из зала заседания. Председательствующий в суде:

1) объявляет состав суда;

2) разъясняет право заявлять отводы, процессуальные права и обязанности лиц, участвующих в процессе;

3) разрешает все вопросы, связанные с заявлением ходатайств, после выслушивания мнений других лиц, участвующих в деле.

Суд обязан отложить заседание при неявке лиц, не извещенных должным образом о дате и месте рассмотрения дела.

Лицо, подавшее жалобу в апелляционную инстанцию, имеет право на отказ от нее до вынесения решения, а суд вправе отклонить отказ от жалобы и рассмотреть ее в апелляционном порядке.

Суд выносит определение о прекращении производства дела в апелляционной инстанции.

В случае отказа от иска в апелляционной инстанции или заключения мирового соглашения и при принятии отказа и утверждении судом мирового соглашения апелляционная инстанция отменяет решение суда и прекращает производство по делу.

В ходе заседания сначала выслушиваются объяснения лиц, участвующих в деле, и представителей.

Письменные, вещественные доказательства, показания свидетелей и экспертов могут быть использованы в качестве

384 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

дополнительных доказательств, принимаемых судом, только „в случаях:

1) если заявитель не представил доказательства в суде первой инстанции по не зависящим от него причинам;

2) вывода апелляционной инстанции о том, что суд, вынесший решение, необоснованно отказал в приобщении к материалам дела какого-либо относимого и допустимого доказательства.

По имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам суд в апелляционной инстанции рассматривает дело повторно.

Суд апелляционной инстанции может разрешить дело по существу на основании установленных им самим как материально-правовых, так и процессуальных фактов.

Суд удаляется для вынесения постановления только лишь после исследования имеющихся в деле и представленных дополнительных доказательств, а также выслушав объяснения всех лиц, участвующих в деле.

Постановление излагается в письменной форме. Оно подписывается всеми судьями, участвующими в вынесении постановления. Постановление должно зачитываться публично в зале заседания апелляционной инстанции.

По содержанию постановление суда апелляционной инстанции должно состоять, так же как и решение арбитражного суда, из четырех частей: вводной, описательной, мотивировочной, резолютивной. Постановление вступает в силу с момента его принятия.

Постановление суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в кассационной инстанции.

При совершении отдельных процессуальных действий вне судебного заседания и в заседании арбитражного суда составляется протокол.

Апелляционная инстанция для выполнения поставленных перед ней задач наделяется соответствующими полномочиями:

1) оставить решение без изменения, а жалобу без удовлетворения;

2) принять новое решение и отменить решение арбитражного суда первой инстанции полностью или частично;

3) изменить решение;

4) отменить решение полностью или частично и прекратить производство по делу;

5) оставить иск без рассмотрения полностью или частично.

к 1 Правовые основы представительства 385

Отмена решения арбитражного суда — процессуальное действие, направленное на признание недействительным вынесенного арбитражным судом первой инстанции решения по существу дела.

Изменение решения — внесение поправок в решение арбитражного суда первой инстанции, которое не повлияет на конечные выводы решения об обязанностях и правах сторон.

Основаниями к отмене или изменению решения суда первой инстанции являются:

1) неполное выяснение обстоятельств, имевших значение для дела;

2) обстоятельства недоказанные, но которые суд посчитал установленными;

3) если обстоятельства дела не соответствуют выводам, изложенным в решении;

4) нарушение или неправильное применение норм материального и процессуального права.

Основанием к отмене решения арбитражного суда первой инстанции является нарушение норм арбитражного процессуального права, если:

1) дело рассмотрено судом в незаконном составе;

2) если кто-либо из лиц не был извещен должным образом о месте и времени проведения заседания и дело было рассмотрено без его участия;

3) были нарушены правила о языке;

4) было принято решение в отношении лиц, не привлеченных к участию в деле, об их правах и обязанностях;

5) решение не подписано кем-либо из судей;

6) решение подписано не теми судьями, что указаны в решении;

7) решение принято не теми судьями, которые рассматривали дело и входили в состав суда;

8) протокол судебного заседания отсутствует или не подписан председательствующим судьей.

К нарушениям норм арбитражного процессуального права можно отнести такие нарушения, которые не всегда влекут за собой изменение или отмену решения и именуются условными основаниями к отмене решения суда.

В суде апелляционной инстанции можно обжаловать не только решения, но и определения арбитражного суда. Субъектами апелляционного обжалования являются лица, участвующие в деле, но апелляции могут подаваться также и другими

386 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

участниками процесса, а также лицами, не являющимися ими, в случаях, указанных в законе.

Жалобы в апелляционную инстанцию разрешаются в том, же порядке, который предусмотрен для рассмотрения апелляционных жалоб на решение суда.

Производство в кассационной инстанции предназначено для проверки законности вступивших в законную силу актов арбитражных судов субъектов Федерации — принятых ими в первой и апелляционной инстанциях.

Право на кассационное обжалование решений арбитраж- ^:

ных судов субъектов Федерации, принятых ими в первой и:

апелляционной инстанциях, возникает со дня вступления этих ii решений в законную силу и при наличии таких предпосылок:!

1) наличие вступившего в законную силу решения суда;

первой или апелляционной инстанции; ⁽

2) отнесение субъектов обжалования к числу лиц, уча- | ствующих в деле. s

Кроме лиц, участвующих в деле, правом на кассационное [ обжалование решений, вступивших в законную силу, обладают правопреемники сторон и третьих лиц, а также судебные представители, если такое полномочие оговорено в доверенности.

Лица, не участвующие в деле, не имеют права кассационного обжалования, кроме лиц, в отношении прав и обязанностей которых арбитражный суд принял решение или постановление.

Объектом кассационного обжалования может быть только вступившее в законную силу решение арбитражных судов субъектов Федерации, а не постановления суда кассационной инстанции или решения, определения и постановления Высшего Арбитражного Суда РФ, которые обжалованию в кассационном порядке не подлежат.

Кассационная жалоба может быть подана как на решение суда в целом, так и на его часть. Предметом кассационного обжалования может стать также и дополнительное решение.

Кассационная жалоба должна быть подана в течение одного месяца со дня вступления решения или постановления арбитражного суда в законную силу, этот срок не может быть продлен или сокращен. Если суд кассационной инстанции признает причины пропуска срока подачи жалобы уважительными, то срок может быть восстановлен.

Жалобу вместе с делом в соответствующий федеральный суд округа в пятидневный срок с момента ее поступления обязан направить арбитражный суд, принявший решение.

8 1 Правовые основы представительства 387

Кассационная жалоба подается письменно и должна содержать:

1) наименование арбитражного суда, которому адресуется жалоба;

2) наименование лиц, участвующих в деле;

3) наименование лица, подающего жалобу на решение арбитражного суда, вступившего в законную силу;

4) предмет спора;

5) дату принятия решения и номер дела;

6) требования лица, подавшего жалобу;

7) указание нарушений норм материального или процессуального права;

8) доказательства уплаты государственной пошлины;

9) доказательства направления копий жалобы другим лицам, участвующим в деле;

10) перечень прилагаемых к жалобе документов. В суде кассационной инстанции проверяется только законность вынесенного по делу решения, постановления. Кассационная жалоба возвращается в случае, когда:

1) подписана лицом, не имеющим на это права, либо не подписана вообще;

2) жалоба направлена в обход арбитражного суда, принявшего решение,

3) нет доказательств отправления копий жалобы лицам, участвующим в деле;

4) нет документов об уплате государственной пошлины или ходатайстве об отсрочке, рассрочке или уменьшении суммы государственной пошлины в случаях, предусмотренных законом;

5) срок подачи жалобы истек и нет ходатайства о восстановлении пропущенного срока;

6) нет указаний на то, в чем, по мнению заявителя, были нарушены нормы материального или процессуального права;

7) поступило заявление о возвращении жалобы до определения о ее принятии к производству.

О возвращении кассационной жалобы выносится определение. Оно может быть обжаловано в кассационной инстанции.

В случае устранения обстоятельств, приведших к возвращению жалобы, судья кассационной инстанции обязан принять ее к производству.

О принятии кассационной жалобы выносится определение, в котором указывается место и время рассмотрения жалобы и

388 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

которое рассылается лицам, участвующим в деле, заказным письмом с уведомлением о вручении.

Лицо, участвующее в деле, после получения копии жалобы может направить отзыв на нее арбитражному суду.

Рассмотрение кассационной жалобы на решение или постановление арбитражного суда, вступившее в законную силу, состоит из трех частей:

1) подготовительная;

2) рассмотрение жалобы по существу;

3) вынесение и оглашение кассационного постановления.

Суд вправе отказать в возвращении жалобы лицу, подавшему ее, ^рассмотреть дело в кассационном порядке на осно-, ваниях, предусмотренных законодательством.

Если отказ от жалобы принимается, то суд выносит определение о прекращении производства по делу, если решение или постановление не обжаловано другими лицами, участвующими в деле.

Дело в' суде кассационной' инстанции рассматривают три профессиональных судьи, оно начинается с доклада председательствующего или одного из судей.

Суд кассационной инстанции заслушивает показания лиц, участвующих в деле, и их представителей. Первым выступает лицо, подавшее жалобу.

После выслушивания лиц, участвующих в деле, суд должен ознакомиться с дополнительными материалами.

Выслушав все объяснения лиц, участвующих в деле, и их представителей, суд удаляется для вынесения постановления, которое затем оглашается публично.

Федеральный арбитражный суд округа при рассмотрении дела о нарушении норм материального или процессуального права вправе:

1) оставить решение или постановление, вынесенные арбитражным судом первой инстанции или апелляционной инстанцией, без изменения, а жалобу — без удовлетворения;

2) отменить решение или постановление полностью или в части и принять новое решение;

3) отменить решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции или передать дело на новое рассмотрение в суд, решение которого отменено вследствие необоснованного принятия решения;

4) изменить решение или постановление арбитражного суда первой инстанции или апелляционной инстанции;

S 1 Правовые основы представительства

5) отменить решение или постановление полностью или в части и прекратить производство по делу или оставить иск без рассмотрения полностью или в части;

6) оставить одно из ранее принятых решений или постановлений в силе.

Нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права является основанием для изменения или отмены ранее принятых постановлений и решений.

Основанием к отмене решения или постановления при нарушении норм процессуального права является:

1) рассмотрение дела в незаконном составе суда;

2) рассмотрение дела в отсутствие надлежащим образом не извещенного о месте и времени заседания лица, участвующего в деле;

3) нарушение правил о языке;

4) отсутствие ссылки на закон или иной нормативный правовой акт, которыми руководствовался арбитражный суд при вынесении решения или постановления;

5) если лица, не привлеченные к участию в деле, в отношении которых арбитражный суд принял решение или постановление о их правах и обязанностях, обжалуют это решение в установленном порядке;

6) решение или постановление, подписанное не теми судьями, которые указаны в решении или постановлении, либо если они не подписаны одним из судей;

7) если в принятии решения или постановления участвовали не те судьи, которые рассматривали дело;

8) если в деле отсутствует протокол судебного заседания или он не подписан.

Постановление кассационной инстанции должно состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

В резолютивной части постановления кассационной инстанции указывается, какое решение какой инстанции отменяется или остается без изменений

Все действия, которые должны быть выполнены лицами, участвующими в деле, и арбитражном судом, куда направлено дело на новое рассмотрение, должны быть указаны в постановлении об отмене решения и передачи дела на новое рассмотрение.

Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

Указания суда кассационной инстанции, изложенные в постановлении, обязательны для суда, вновь рассматривающего дело.

Постановление арбитражного суда, рассматривающего дело в кассационной инстанции, вступает в законную силу с момента его принятия и обжалованию не подлежит.

Постановление направляется заказным письмом с уведомлением лицам, участвующим в деле, в пятидневный срок со дня его принятия.

Для выполнения поставленных задач представитель вступает в процессуальные отношения с арбитражным судом. Эти отношения регулируются нормами арбитражного процессуального права и имеют процессуальный характер. Отношения представителя и представляемого регулируются нормами материального права (гражданского, трудового) и являются по своему характеру материально-правовыми отношениями. Например, отношения, возникающие между организацией и юрисконсультом, регулируются нормами трудового права. Отношения, возникающие из договора поручения, являются гражданско-правовыми и регулируются гражданским законодательством.

Представитель выступает в арбитражном процессе от имени представляемого — организации или гражданина-предпринимателя. Формула "выступление от имени представляемого" в данном случае означает правомерные процессуальные действия представителя, совершаемые в пределах его полномочий по отношению к арбитражному суду, осведомленному о представительском характере этих действий, и направленные на получение определенных правовых результатов для представляемого.

Участие в арбитражном процессе представителя не устраняет из дела орган юридического лица (руководителя организации, его заместителя) или гражданина-предпринимателя. Они могут участвовать в деле совместно с представителем.

Представительство в арбитражном процессе является самостоятельным институтом и его надо отличать от других правовых институтов. Так, институт представительства в арбитражном процессе следует отличать от представительства в гражданском процессе. Различать их можно по многим признакам: целям и характеру отношений между представителем и представляемым; субъектному составу; основаниям возникновения; правовым последствиям, которые вызывает выдача поручения на совершение юридических действий, и др.

§ 1. Правовые основы представительства 391

Добровольное представительство в зависимости от характера отношений между представляемым и представителем можно подразделить на:

• договорное представительство, в основе которого лежат договорные отношения между представляемым и представителем о представительстве в арбитражном суде;

• общественное представительство, основанием возникновения которого является членство представляемых лиц (граждан) в общественных организациях. Эти отношения урегулированы уставами общественных организаций.

Договорное представительство возникает на основании гражданско-правового договора поручения, по которому одна сторона (представляемый) поручает другой стороне (представителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности. Договорное представительство может быть основано на трудовых отношениях и осуществляться постоянным сотрудником предприятия (например, юрисконсультом). В этом случае основанием представительства является трудовой договор между предприятием и его работником.

Договорными представителями могут быть:

• юрисконсульты и другие работники организаций;

• адвокаты; работники юридических фирм;

• один из участников по поручению других участников;

• лица, допущенные судом, рассматривающим дело, к представительству по данному делу.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией, при наличии которого адвокат допускается в процесс и приобретает право на совершение от имени представляемого всех процессуальных действий, которые вправе совершать в суде сам представляемый. Исключения составляют процессуальные действия, перечисленных в ст. 50 АПК РФ; полномочия адвоката на совершение каждого из указанных в данной статье процессуальных действий должны быть специально оговорены в доверенности, выданной ему представляемым.

Законные представители вправе совершать все процессуальные действия, которые могли бы осуществлять в процессе сами представляемые, если бы они обладали процессуальной дееспособностью. В отличие от других представителей законные представители имеют право самостоятельно совершать без особых на то полномочий все распорядительные действия, перечисленные в ст. 50 АПК РФ. Однако в некоторых случаях

392 Глава 9. Адвокат в арбитражном процессе

для совершения таких действий необходимо разрешение органов опеки и попечительства (п. 2 ст. 31 ГК РФ).