Проделанная адвокатом работа по отбору, исследованию, оценке фактов и доказательств, уточнению правовой позиции находит затем свое объективное выражение в письменной форме — исковом заявлении или объяснениях по делу2.
Исковые заявления и объяснения по делу, как правило, составляются от имени клиентов и за их подписью, что не снимает с адвоката профессиональной обязанности обеспечить надлежащее качество юридических документов, форма и содержание которых в равной степени приобретают важное значение.
Документ должен быть написан грамотно, литературным языком, просто и понятно. Формулировки должны быть четкими, ясными, содержать необходимые ссылки на закон. Важно усвоить правовую конструкцию искового заявления, которая позволила бы суду в каждый момент процесса легко отыскать отдельные элементы иска.
' См Ватман Д. П Указ. соч. С 99. См там же С. 94
Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве
Форма и содержание искового заявления определены законом и в силу этого приобретают юридическое значение (ст. 126 ГПК). Нарушение требований закона влечет оставление искового заявления без движения, о чем извещают истца и предоставляют ему срок для исправления недостатков.
Адвокат обязан придерживаться этих требований закона. В частности, обязательными реквизитами искового заявления являются:
• наименование суда, в который подается заявление;
• наименование истца, его место жительства или местонахождение, если истцом выступает юридическое лицо;
• наименование ответчика, его место жительства или местонахождение, если ответчиком выступает юридическое лицо;
• цена иска, если иск подлежит оценке;
• перечень прилагаемых документов. Необходимыми реквизитами являются наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем.
В содержание заявления входят обстоятельства, на которых истец основывает свое требование и доказательства, подтверждающие изложенные истцом обстоятельства. Они составляют основание иска'.
Особое значение придается просительному пункту искового заявления. Его формулировка отражает материально-правовые последствия, которые истец ожидает получить в результате рассмотрения дела. Правильно и достаточно полно составленный просительный пункт может быть воспринят судом в резолютивной части решения. Адвокат, формулируя окончательный вариант просьбы к суду, должен продумать реальность исполнения на случай, если иск будет удовлетворен. Ходатайства о производстве действий по подготовке дела — о вызове свидетелей, истребовании и обеспечении доказательств, осмотре на месте, производстве экспертизы и т. п. обычно излагаются в конце заявления. Здесь же приводится перечень прилагаемых документов. Далее следует дата составления искового заявления и подпись истца.
Работа адвоката по подготовке защиты против иска имеет свои особенности. Задача представительства — убедить суд в необходимости отклонить требование истца.
См.: Справочник адвоката. М., 1998.
§ 7. Составление адвокатом процессуальных документов
Оспаривая требования истца, адвокат обычно приводит соображения, направленные против фактов, обосновывающих иск, -против доказательств, Подтверждающих эти факты, против правового вывода, вытекающего из установленных фактов.
Адвокат может также утверждать и доказывать наличие у ответчика собственного права на предмет спора. Кроме того, доводы адвоката могут быть направлены против факта принятия иска к рассмотреникьдудом.
Возражения в материальном смысле представляют собой спор по существу исковых требований в целях их отклонения. Принятие этих возражений^ судом означает завершение процесса судебным решением об отказе в иске. Основание возражений составляют факты или совокупность фактов, направленных на опровержение иска. Например, против иска о возмещении вреда приводятся и подтверждаются факты отсутствия вины прйчинителя вреда.
Все возражения должны быть основаны на фактах, которые входят в предмет доказывания. Адвокат обязан подтверждать их соответствующими доказательствами.
Возможны следующие пути возражения против иска:
• опровержение законных предположений, установленных правовыми нормами в пользу истца;
• опровержение иных фактов процессуального основания иска;
• доказывание фактов, препятствующих возникновению права или погашающих право истца.
При этом следует иметь в виду, что нет необходимости опровергать все факты, положенные истцом в основание своих требований. Достаточно опровергнуть один из них или подтвердить противоположный факт, несовместимый с фактами основания иска.
Возражения в материальном смысле являются наиболее распространенными на практике как форма защиты против иска.
Возражения в процессуальном смысле (отводы) направлены против факта самого принятия иска к рассмотрению, т. е. против правомерности возникновения и продолжения процесса Они связаны с проверкой наличия предпосылок и условий права на предъявление иска и имеют целью не допустить судебного порядка рассмотрения спора. В известном смысле эти возражения носят формальный характер и не затрагивают правильности искового требования. Постановления суда о при-
11 Адвокатура > РФ
Глава 7. Адвокат в гражданском судопроизводстве
нятии возражений в процессуальном смысле не касаются существа спора.
Производство по делу подлежит прекращению в случаях, предусмотренных ст. 219 ГПК (неподведомственность дела суду, тождественность исков, несоблюдение порядка предварительного внесудебного разрешения спора и т.п.). Суд приступает к рассмотрению дела только при наличии определенных правовых условий. Отсутствие указанных в ГПК предпосылок означает отсутствие права на предъявление иска. Если это устанавливается в момент подачи иска, судья отказывает в приеме искового заявления. Принятие судом таких возражений адвоката в возникшем процессе ведет к прекращению дела производством. Процесс прекращается навсегда, и вторичное обращение в суд по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям не допускается. Это правило возникло в судебной практике еще во времена Древнего Рима1.
Иск остается без рассмотрения в случаях, предусмотренных ст. 221 ГПК (недееспособность истца, отсутствие полномочий, неявка сторон по вторичному вызову без уважительных причин и т. п.). Адвокату следует иметь в виду, что нарушение условий предъявления иска, обнаруженное в ходе процесса, приводит к тому, что иск будет оставлен без рассмотрения. ГПК допускает исправление нарушений, после чего истец вправе предъявить тот же иск в общем порядке. Процессуальные возражения состоят в том, что адвокат обращает внимание суда на факты, которые свидетельствуют о неправомерности возникновения и продолжения процесса. Вопросы о процессуальных возражениях адвокат должен поставить на обсуждение и разрешение суда в стадии подготовки дела или в начале судебного разбирательства.
Есть и другие формы защиты против иска, которые может использовать адвокат в своей практической деятельности. Истец основывает свои требования на фактах. Их он стремится подтвердить в судебном заседании. Критика доказательств, как форма защиты ответчика, имеет важное значение. Эта критика может касаться как источника сведений о фактах, так и содержания самого доказательства. Обнаруженные подчистки в документе, недостатки вещи, ложные или неточные показания свидетеля, спорное заключение эксперта влияют на каче-
' См.: Сологубова Е. В. Римский гражданский процесс М., 1997. С. 74—80.
§ 8. Действия адвоката при предъявлении встречного иска
ство и силу доказательств. Сомнения в содержаний доказательства, возможность иного толкования сведений о фактах могут привести к иному правовому выводу, нежели тот, на котором основывается истец, и в итоге — к отказу в иске.
Исковое требование может быть оспорено путем иной правовой оценки фактов. Такая форма защиты против иска применяется в практике, когда, по мнению адвоката, истцом дается неправильная юридическая квалификация основания иска. Иначе говоря, применяется не тот закон, который должен быть применен.
Спор против правовой оценки характерен тем, что всегда опирается на установленный фактический состав. Суду предлагается в интересах ответчика другая юридическая квалификация фактов. При том же составе фактов изменяется правовая оценка1.
В большинстве случаев адвокату приходится встречаться с необходимостью сочетать некоторые из них в зависимости от элементов иска, на которые они направлены. Как убедительнее построить возражения, в каком объеме и в какой последовательности, определяется наличием конкретного процессуального материала. Нужно помнить, что готовить возражения только по мотивам искового заявления недостаточно. Правильно поступает тот адвокат, представитель ответчика, который смотрит на исковое заявление только как на повод, чтобы продумать и проанализировать спор во всей его полнот^2,
В стадии подготовки дела адвокат, как правило, может не только наметить план опровержения иска, но и приступить к письменному оформлению возражений на иск.
