(ФЛ. Григорьев, А.Д. Черкасов)
Ни одно законодательство не в состоянии учесть все многообразие общественных отношений, которые требуют правового регулирования. Поэтому в практике правоприменения может оказаться, что определенные обстоятельства, имеющие юридический характер, не находятся в сфере правового регулирования. Налицо пробел в праве.
Под пробелом в праве понимают отсутствие в действующей системе законодательства нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.
Наличие пробелов в праве нежелательно и свидетельствует об оп-РеДеленных недостатках правовой системы. Однако они объективно
Тема 20.Применение права
возможны, а в некоторых случаях и неизбежны. Пробелы в праве вбз-
никают по трем причинам: 1) в силу того, что законодатель не смог
охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуа
ций, требующих правового регулирования; 2) в результате недостатков
юридической техники; 3) вследствие постоянного развития обществен
ных отношений. •'•'.•' ; '
Единственным способом устранения пробелов в праве является
принятие соответствующим полномочным органом недостающей
нормы или группы норм права. Однако быстрое устранение таким спо
собом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом
нормотворчества. Но органы, применяющие нормы права, не могут
отказаться от решения конкретного дела по причине неполноты зако
нодательства. Во избежание этого в праве существует институт анало
гий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он
предусматривает два оперативных метода преодоления, восполнения
пробелов — аналогию закона и'аналогию права. ' Г i -,
Аналогия закона применяется, когда отсутствует норма права, регу
лирующая рассматриваемый конкретный жизненный случай, но в.за-
конодательстве имеется,другая норма, регулирующая сходные сдам
отношения. Например, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР не
предусматривает отвод общественного обвинителя. Однако решение об
отводе этого участника уголовного процесса решается на основе статьи
того же Кодекса, предусматривающей отвод прокурора.,-•,.
Аналогия права применяется, когда в законодательстве отсутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и дело решается на,осно-ве общих принципов права. Речь прежде всего идет о таких принципах права, как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др Ло-добные принципы закрепляются в Конституции и других законах.
Аналогия закона и аналогия права — исключительные средства в праве и требуют соблюдения ряда определенных условий, обеспечива-: ющих правильное их применение. Поэтому для того, чтобы использо-I вать аналогию права, необходимо: во-первых, установить, что данная жизненная ситуация имеет юридический характер и требует правового решения; во-вторых, убедиться, что в законодательстве отсутствует конкретная норма права, призванная регулироватьподобные случаи; в - т р е т ь и х, отыскать в законодательстве норму, регулирующую сходный случай, и на ее основе решить дело (аналогия закона), а при отсутствии таковой опереться на общий принцип права и на его основе решить дело (аналогия права); в -четвертых, в решении по делу дать мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Тем самым обеспечивается возможность проверить правильность решения дела.: ',.'•'"
6. Юридические коллизии и способы их разрешения
Таким образом, применение права по аналогии — это не произвольное разрешение дела. Принятие решения осуществляется в соответствии с государственной волей, выраженной в правовой системе в целом или в отдельных нормах права, регулирующих сходные отношения. Путем аналогии правоприменительный орган пробел в праве не устраняет, а лишь преодолевает. Пробел может быть устранен только компетентным нормотворческим органом. '
Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует непреложный принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.
