Глава 3. Внеевропейские правовые системы

Колонизация крупных заморских территорий повлекла за собой распространение вне Европы романо-германского права. Форма ко­дификации, принятая в XIX и XX веках, благоприятствовала этой эк­спансии во многие другие страны.

56. Америка. Испанские, португальские, французские и голландс-' кие колонии в Америке, созданные в странах, практически необитае­мых, или в странах, где местная цивилизация была обречена на исчез­новение, естественно восприняли характерные правовые понятия романо-германской семьи. Сначала повсюду, кроме городов и некото­рых центров, применялось весьма примитивное право, что было связа­но с подчиненным положением стран и отсутствием юристов. По мере развития Америки право, применяемое практикой, стало сближаться с правом ученых: с доктринальным правом, преподававшимся в универ^ ситетах Америки' и метрополии, затем с правом, инкорпорированным в кодексах, составленных по европейскому образцу. Вопрос об отказе от этой традиции никогда не стоял. Речь шла лишь о том, в какой мере особые условия Америки, очень отличающиеся от европейских, долж­ны привести и практически привели к признанию или приданию из­вестной оригинальности правовым системам Америки по сравнению с европейскими системами, входящими в романо-германскую правовую семью. В Мексике, Перу, Гватемале сохранился своеобразный аграр­ный режим индийских общин. Лицо, которое, по нашим теоретичес­ким представлениям, является собственником земли, в действитель­ности может быть не таковым, а лишь представителем общины, за счет и в интересах которой оно должно в соответствии с обычаем исполь­зовать землю. Жизнь на Гаити во многих сферах протекала в соответ­ствии с обычаями, которые просто-напросто игнорировали формально действующее «ученое» право страны².

С другой стороны, возник вопрос относительно некоторых терри­торий Америки, которые некогда находились под испанским или французским господством, а сейчас входят в состав стран, где преоб­ладает англосаксонское право, или стран, которые находятся под по­литическим влиянием страны этого права. Может ли при подобных обстоятельствах сохраниться традиционная принадлежность к романо-германской правовой семье? Отрицательный ответ на этот вопрос до-

' Университет в Лиме был создан в 1551 году, университет в Мехико — в 1553 году.

² См. Montalvo-Despeignes J. Le droit informel haitien. 1976.

лжен быть дан относительно бывшей Французской Луизианы (за ис­ключением современного штата Луизианы — бывшей территории Но­вого Орлеана, расположенной в устье Миссисипи). Бывшие испанские владения, ставшие сегодня штатами США (Флорида, Калифорния, Нью-Мексико, Аризона, Техас и др.), смогли сохранить лишь некоторые ин­ституты бывшего колониального права, и в наши дни они также стали странами англосаксонского права. Напротив, штат Луизиана, провинция Квебек, а также Пуэрто-Рико и сейчас остались верными традиции:

здесь действует смешанное право, сохранившее в известной степени свою принадлежность к романо-германской правовой семье.

57. Африка и Мадагаскар. В результате колонизации романо-гер-манская правовая семья получила распространение также в Черной Аф­рике и на Мадагаскаре. В этих странах не существовало сколько-нибудь развитой системы права, появлению которой препятствовали традици­онные структуры. Само понятие права было привнесено туда колони­альными державами. Государства, бывшие ранее колониями Франции, Бельгии, испанские и португальские владения вошли, таким образом, в состав франко-германской правовой семьи. Остров Маврикий и Сей­шельские острова также в силу исторических причин принадлежат к этой семье, несмотря на то что они входят в британское Содружество.

Лишь будущая эволюция позволит нам установить, составляют ли правовые системы Черной Африки одну или несколько автономных групп внутри романо-германской правовой семьи.

Южно-Африканская Республика до ее захвата Англией, находясь под голландским господством, принадлежала к романо-германской правовой семье. Однако романо-голландское право при англичанах пришло в упадок. Под английским влиянием были осуществлены из­менения, которые позволяют считать сегодня право Южно-Африкан­ского Союза, а также Родезии, Ботсваны, Лесото, Свазиленда сме­шанным правом.

Северная Африка также принадлежит к романо-германской пра­вовой семье, так как различные страны Северной Африки восприня­ли французские или итальянские законы в результате колонизации или под политическим и культурным влиянием Франции. Однако важную роль в этих странах продолжает играть мусульманское право.

58. Азия и Индонезия. Романо-германская правовая семья нашла Приверженцев в совершенно различных районах Азии. Турция с эпо­хи Танзимата, начавшейся в 1839 году, для модернизации своего пра­ва использовала в качестве образца европейские кодексы. Она сохра­няла верность мусульманской традиции в праве до войны 1914 года, но затем отказалась от нее. После рецепции в 1926 году Швейцарско­го обязательственного кодекса она полностью принадлежит к рома­но-германской правовой семье. Что касается арабских государств, возникших на Ближнем Востоке вследствие распада Оттоманской империи в 1918 году, то их эволюция напоминает скорее эволюцию Египта. Они сохранили и усилили с 1918 года юридические связи с

Францией, оставленные им в наследство Оттоманской империей и соответствовавшие их собственным наклонностям. Однако они не полностью секуляризировали свое право, как это сделала Турция, и в этих странах в отношении их граждан, исповедующих мусульманс­кую религию, широко действует мусульманское право. Особый слу­чай представляет Израиль; в тот период, когда Палестина являлась английской подмандатной территорией, влияние общего права в зна­чительной степени вытеснило здесь влияние ранее действовавшего франко-оттоманского права. Аналогичное положение было в Ираке и Иордании, но отмена британского мандата повлекла за собой вос­становление романо-германской концепции права.

Аравийский полуостров ранее вовсе не испытал влияния романо-германской правовой системы. В Саудовской Аравии и Эмиратах было сильно американское и английское влияние, но торговля не­фтью способствовала развитию связей со странами романо-германс­кой системы, и можно обнаружить прямое или косвенное воздейст­вие этой системы, ограниченное, впрочем, отдельными отраслями права. В Кувейте был принят торговый Кодекс по модели египетско­го, который, в свою очередь, отразил влияние французского права. Иран и Афганистан продемонстрировали возврат к мусульманскому праву в его наиболее чистом виде.

На другом конце азии романо-германская семья имела лишь вре­менный успех в Китае до установления нового строя. Таково же положе­ние во Вьетнаме и в Северной Корее. Тесные связи с романо-германс­кой правовой семьей характерны для Японии, Тайваня, Южной Кореи.

Испанская колонизация привела к включению Филиппин в рома-но-германскую правовую семью. Однако пятьдесят лет американской оккупации привнесли новые элементы в филиппинское право и сде­лали его смешанным.

Право Цейлона — Шри Ланки — также можно рассматривать как смешанное.

Индонезия, колонизированная голландцами, принадлежала в из­вестной степени к романо-германской правовой семье. Однако кон­цепции романо-германской правовой семьи сочетаются здесь с му­сульманским правом и с обычным правом (адатом), поэтому и эту систему права можно считать смешанной.

Раздел второй СТРУКТУРА ПРАВА

59. План. Правовые системы романо-германской семьи по содер­жанию существенно отличаются друг от друга, и особенно их публич­ное право, что связано с различиями в политической ориентации и

степени централизации. Некоторые отрасли частного права также от­ражают разные подходы или уровни развития. При всех этих расхож­дениях материально-правовых норм правовые системы, которые мы рассматриваем, благодаря их структуре могут быть сближены и объеди­нены в одну семью.

Чтобы убедиться в правильности этого утверждения, следует, во-первых, обратиться к категориям, в соответствии с которыми систе­матизированы нормы права, и, во-вторых, изучить первичный эле­мент этих систем, то есть норму права, которая повсюду понимается одинаково.