Пробелы в праве. Применение аналогии закона и аналогии права. пробел в праве – это отсутствие в действующем законодательстве нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос относительно обстоятельств

пробел в праве – это отсутствие в действующем законодательстве нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос относительно обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования.

Особенность пробела в праве состоит в том, что фактические обстоятельства, в отношении которых отсутствует определенная норма, в целом правом урегулированы, законодатель выразил здесь свое отношение, свою волю к их упорядочению. Пробелы в праве возникают в основном по двум причинам:

1) в силу того, что законодатель не смог охватить формулировкой нормативного правового акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

2) вследствие постоянного развития общественных отношений, появления новых в предмете правового регулирования.

Это означает, что пробелы в праве объективно возможны, иногда неизбежны. По причине возникновения пробелы в праве могут быть первоначальными и последующими.

Первоначальная пробельность возникает в связи с деятельностью законодателя (недостатки проработки проекта нормативного правового акта и др.). Последующая пробельность предопределяется появлением новых общественных отношений в правовом регулировании.

В юридической литературе пробелы в праве выделяются и по иным основаниям, в частности, по степени пробельности – полное отсутствие норм права либо недостаточная урегулированность нормами права.

В тех случаях, когда правотворческий орган в силу названных причин не устранил существующий пробел, используется правило применения права по аналогии. Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями и предметами.

Традиционно в юриспруденции в соответствии со сложившейся практикой выделяют два вида аналогии, два способа восполнения пробелов в праве: аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона – применение к общественным отношениям, прямо неурегулированным действующим законодательством, правовой нормы, рассчитанной на подобные (сходные) случаи (ч. 1 ст. 6 ГК РФ). Предельно кратко можно сказать так: аналогия закона – это применение в пробельной ситуации сходной конкретной нормы. Например, если в вещи, полученной как выигрыш по лотерее, обнаружены недостатки, то порядок их устранения определяется по аналогии с нормами, регулирующими порядок устранения недостатков вещи, которая куплена в магазине (договор купли-продажи).

Применение закона по аналогии допускается при наличии следующих необходимых условий:

1) общая правовая урегулированность данного случая, жизненной ситуации;

2) отсутствие конкретной нормы, призванной регулировать данные фактические обстоятельства;

3) наличие в законодательстве другой (аналогичной) нормы, регулирующей сходные отношения.

Следовательно, если уполномоченные органы решают дело в соответствие с предписаниями нормы, регулирующей сходные общественные отношения, то имеет место аналогия закона. Примечательно то, что применяемая норма права непосредственно данное отношение не регулирует.

Аналогия права – принятие решения по конкретному юридическому делу на основе общих принципов и смысла права. Как видим, в ч. 2 ст. 6 ГК РФ содержится следующее положение: «при невозможности использования аналогии закона, права и обязанности сторон определяются, исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права)…».

Данный способ аналогии возможен лишь тогда, когда отсутствуют не только нормы, регулирующие данные отношения, но и нормы, рассчитанные на сходные отношения. Соответственно, дело решается на основе общих принципов права. Имеются в виду такие принципы права, как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др. Существенно то, что эти и другие подобные принципы закреплены в Конституции РФ и других законах.

Решение юридического дела по аналогии права предполагает соблюдение следующих условий:

1) наличие общей правовой урегулированности данного случая, требующего правового решения;

2) отсутствие конкретной нормы права, призванной регулировать данные отношения;

3) отсутствие аналогичной нормы, т.е. нормы, рассчитанной на сходные отношения.

Применение аналогии права прямо предусмотрено действующим законодательством (ст. 6 ГК РФ и ст. 10 ГПК РФ).

Аналогия закона и аналогия права – особые правовые средства, применяются крайне редко, являются исключением в обычной правоприменительной практике, направленной на реализацию предписаний права. Можно предположить, что совершенствование законодательства в перспективе сократит сферу возможного использования аналогии в правореализации.