Это направление инвестиционного банкинга из года в год усложняется в связи с развитием срочной торговли, появлением деривативов и внедрением финансового инжиниринга. Банки, заинтересованные в укреплении конкурентных позиций в данной сфере, создают в своей структуре крупные аналитические подразделения и осуществляют масштабные исследования финансовых рынков, чтобы как можно достовернее прогнозировать тенденции движения его отдельных сегментов и инструментов и на этой основе обеспечивать эффективное управление портфелями ценных бумаг клиентов.
В США и других странах англо‑американской правовой системы управление ценными бумагами и иным имуществом клиента осуществляется на основе траста. Его можно определить как основанное на доверии (фидуциарное) отношение между принципалом и агентом, в котором агент является держателем собственности от имени и на благо принципала.
Основными видами трастовых услуг в странах, где он получил широкое развитие, являются: управление имуществом и личной собственностью; траст в пользу определенного лица; управление фондами стимулирования служащих; корпоративные трасты (в форме имущества, передаваемого в обеспечение выпуска облигаций компании). В США трастовую деятельность осуществляют банки и специализированные трастовые компании, в управлении которых находятся триллионы долларов; крупнейшими среди них являются Chase Manhatten, Citybank, State Street, J. P. Morgan, Bankers Trust, Northern Trust, First Chicago и др. Их опыт показывает, что трастовая деятельность связана с управлением не только недвижимостью или денежными средствами, но прежде всего портфелями ценных бумаг.
В Российской Федерации операции, подобные трасту, осуществляются на основе доверительного управления имуществом. Отношения доверительного управления регулируются гл. 53 ГК РФ, в соответствии с которой по договору доверительного управления одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). При этом передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему. В этом состоит основное и главное отличие правовой конструкции доверительного управления от траста, при котором право собственности переходит к агенту – управляющему (доверительная собственность). Доверительный управляющий имеет право совершать в отношении этого имущества любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя, действуя при этом от своего имени, но указывая, что выступает в качестве доверительного управляющего.
В Российской Федерации объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другое имущество. Деньги не могут быть самостоятельным объектом доверительного управления, но банки, имеющие лицензию Банка России, могут принимать в доверительное управление денежные средства и выступать в качестве доверительного управляющего.
Следует обратить внимание, что операции доверительного управления денежными средствами и иным имуществом согласно Закону о банках проводятся ими на основании лицензии на осуществление банковских операций. А доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, подпадает также под действие Закона о рынке ценных бумаг. Для совершения этих операций банки получают лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг. Таким образом, на доверительное управление ценными бумагами и денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, распространяются как общие требования, предъявляемые к доверительному управлению, так и требования, предъявляемые законодательством к осуществлению данного вида профессиональной деятельности.
Деятельность банков по доверительному управлению ценными бумагами клиентов обеспечивает:
а) неограниченные возможности для привлечения средств. При проведении операций за свой счет банк ограничен рамками фактически имеющегося у него собственного капитала, а при обслуживании клиентов на основе доверительного управления их число практически не имеет предела, и доходы банка растут с увеличением числа клиентов;
б) экономию затрат и повышение общей рентабельности банка, поскольку при проведении доверительных операций используется та же инфраструктура, что для торговых и собственных инвестиционных операций банка;
в) расширение спектра услуг банка, улучшение его положения на банковском рынке, повышение репутации как профессионального участника рынка ценных бумаг.
Деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных им третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления последними.[44]Кроме того, при доверительном управлении средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, допускается использование в качестве объекта доверительного управления денежных средств, которые доверительный управляющий получит в результате взыскания им с должника (должников) учредителя управления его задолженности перед последним.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами, именуется управляющим. При выполнении своей деятельности он обязан указывать, что действует в качестве управляющего. При совершении сделок, не требующих письменного оформления, учредитель управления должен быть информирован об этих действиях доверительным управляющим, а в письменных документах после имени или наименования доверительного управляющего должна быть сделана пометка «ДУ».
Доверительное управление может осуществляться банками в двух формах: по индивидуальному договору и путем создания общих фондов банковского управления (ОФБУ).
При заключении индивидуальных договоров деятельность по доверительному управлению ценными бумагами и управлению средствами инвестирования в ценные бумаги осуществляется на основании единого договора о доверительном управлении, заключаемого между учредителем управления и доверительным управляющим.
Законодательство о рынке ценных бумаг содержит ряд ограничений в отношении деятельности по управлению ценными бумагами, которые направлены на предотвращение конфликта интересов между банком как доверительным управляющим и его клиентами. Так, управляющий в процессе исполнения им своих обязанностей по договору доверительного управления не имеет права:
› приобретать за счет находящихся в его управлении денежных средств ценные бумаги, являющиеся его собственностью и собственностью учредителя, а также выпущенные его учредителями (за исключением ценных бумаг, включенных в котировальные листы организаторов торговли на рынке ценных бумаг, имеющих лицензию ФСФР России), и ценные бумаги организаций на этапе ликвидации последних, в том числе в соответствии с нормами законодательства о банкротстве;
› отчуждать находящиеся в его управлении ценные бумаги в свою собственность и в собственность своих учредителей, а также по договорам, предусматривающим отсрочку или рассрочку платежа более чем на 30 календарных дней;
› заключать сделки, в которых доверительный управляющий одновременно выступает в качестве брокера (комиссионера, поверенного) на стороне другого лица;
› закладывать находящиеся в его управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств, обязательств своих учредителей и любых иных третьих лиц.
Предусмотрены и некоторые другие ограничения, цель которых – обеспечить соблюдение интересов доверителей и не допустить использования ценных бумаг, находящихся в доверительном управлении, в интересах управляющего и связанных с ним лиц. Дополнительные ограничения операций установлены для доверительных управляющих, являющихся эмитентами переданных им в доверительное управление ценных бумаг. Они не могут отчуждать и обменивать находящиеся в их доверительном управлении ценные бумаги в свою собственность и в собственность своих учредителей, а также закладывать их в обеспечение исполнения своих собственных обязательств, обязательств своих учредителей и любых иных лиц.
Общие фонды банковского управления состоят из имущества, передаваемого в доверительное управление разными лицами и объединяемого на праве общей собственности, а также приобретаемого доверительным управляющим при осуществлении доверительного управления. В качестве учредителя управления ОФБУ выступает учредитель доверительного управления, внесший долю имущества в общий фонд. Он получает сертификат долевого участия – документ, подтверждающий факт передачи имущества в доверительное управление и размер доли учредителя в составе ОФБУ. Сертификат долевого участия не является имуществом и не может быть предметом договоров купли‑продажи и иных сделок. Он может быть переоформлен на другое лицо или группу лиц на основании заявления, подаваемого владельцем данного сертификата в банк, создавший ОФБУ.
Решение о создании ОФБУ принимается правлением или иным исполнительным и распорядительным органом банка. Данный фонд функционирует на основе разработанных и утвержденных при его создании двух документов: инвестиционной декларации и общих условий формирования и доверительного управления имуществом ОФБУ.
Инвестиционная декларация – это документ, содержащий информацию о предельном стоимостном объеме имущества ОФБУ, доле каждого вида имущества, доле каждого вида ценных бумаг (акций, облигаций, векселей и т. д.), входящих в портфель инвестиций ОФБУ, доле средств, размещаемых в валютные ценности, отраслевой диверсификации вложений (по видам отраслей – эмитентов ценных бумаг). Доверительный управляющий должен строго соблюдать инвестиционную декларацию при управлении имуществом учредителей доверительного управления ОФБУ. Она не может быть изменена до прекращения деятельности ОФБУ.
Банк может образовывать несколько ОФБУ (по видам учредителей доверительного управления, по видам управляемого имущества и т. д.), в том числе ОФБУ, в состав которого входят валютные ценности, но только при наличии лицензии Банка России, дающей право на осуществление операций с иностранной валютой и драгоценными металлами. Банк должен зарегистрировать ОФБУ в ГТУ Банка России.
Между банком – доверительным управляющим, создающим ОФБУ, и учредителями управления, средства которых объединяются, заключается в письменной форме договор. Общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ должны содержать: описание прав и обязанностей учредителей доверительного управления, доверительного управляющего и выгодоприобретателей ОФБУ; описание видов имущества, принимаемого доверенным управляющим в ОФБУ; в случае принятия в доверительное управление ценных бумаг описание механизма оценки их стоимости и существенных рисков, сроки и объемы предоставляемой учредителям управления отчетности; размер вознаграждения доверительного управляющего; порядок выплаты доходов выгодоприобретателям и порядок ликвидации ОФБУ.
В договоре доверительного управления имуществом должно быть отражено, на какой срок и какое имущество одна сторона передает другой в доверительное управление. Кроме того, в нем оговариваются форма организации работ, порядок расчетов, условия конфиденциальности, технические условия связи, права и обязанности сторон, их взаимная ответственность, а также ограничения отдельных действий доверительного управляющего по управлению имуществом. Так, в частности, ОФБУ не может вкладывать более 15 % своих активов в ценные бумаги одного эмитента либо группы эмитентов, связанных между собой отношениями имущественного контроля или письменным соглашением (настоящие ограничения не распространяются на государственные ценные бумаги). Операции со средствами, вложенными в ОФБУ, должны осуществляться в строгом соответствии с инвестиционной декларацией.
При прекращении договора доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, передается учредителю управления. Данный договор может предусматривать, что учредителю управления возвращаются денежные средства (в рублях или иностранной валюте в зависимости от условий договора), вырученные от реализации имущества, находящегося в доверительном управлении, или принадлежащие доверительному управляющему, с последующим возмещением выплаченных сумм за счет управляемого имущества.
Доходы (за вычетом вознаграждения, причитающегося доверительному управляющему, и компенсации расходов управляющего на управление ОФБУ) делятся пропорционально доле каждого учредителя доверительного управления в имуществе ОФБУ. Банк – доверительный управляющий должен представлять учредителю управления ОФБУ не реже одного раза в год следующую информацию:
› о размере доли данного учредителя и других учредителей доверительного управления ОФБУ на дату составления отчета;
› расходах, понесенных управляющим имуществом, и полученных им доходах (прибыли) за отчетный период на дату составления отчета;
› доходе, приходящемся на сертификат долевого участия учредителя управления;
› составе портфеля инвестиций, сформированного в соответствии с инвестиционной декларацией.
Бухгалтерский учет операций управления ценными бумагами и средствами для инвестирования в них, как и по другим операциям доверительного управления, осуществляется в главе В «Счета доверительного управления» баланса банка.
ВОПРОСЫ И ЗАДАНИЯ ДЛЯ САМОКОНТРОЛЯ
1. Что включает в себя деятельность по доверительному управлению ценными бумагами клиентов?
2. Какие преимущества эта деятельность дает банкам по сравнению с осуществлением традиционных банковских операций?
3. Расскажите об особенностях доверительного управления на основе индивидуального договора.
4. Как создаются общие фонды банковского управления? Что должно входить в общие условия создания и доверительного управления имуществом ОФБУ?
5. Охарактеризуйте содержание инвестиционной декларации.
