Право всегда регулятивно. Действуя как коммуникативная система, оно регулирует поведение субъектов права, ставит его в определенные рамки.
В этатистски ориентированной отечественной теории права правовое регулирование определяется как процесс целенаправленного
s Следует иметь в виду, что не все ученые признают наличие индивидуальных норм (см. главу XIII «Нормы права»).
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА
Учебник
воздействия на общественные отношения со стороны государства при помощи правовых средств (правовых норм, правоприменительных актов и т. д.). Если же не сводить право исключительно к государственно установленным правовым текстам, то правовое регулирование может пониматься в нескольких смыслах.
Под правовым регулированием в телеологическом (с точки зрения целей, преследуемых правовым регулированием) смысле можно понимать целенаправленное текстуальное (информационно-ценностное) правовое воздействие на субъектов правовой коммуникации, вызывающее их ответное поведение, адекватное воздействующему тексту.
Под правовым регулированием в функциональном смысле следует понимать ориентацию поведения субъектов правовой коммуникации на ее нормативные условия.
Правовое регулирование осуществляется прежде всего через различные правовые тексты, как первичные (текстуальные источники права), так и вторичные (тексты реализации права, юридической практики и др.), а также через тексты правовой культуры (правовой идеологии, правовой политики и т. д.).
Приведенная формулировка дает основания для различения правового регулирования и правового воздействия. Правовое регулирование есть только там, где достигаются коммуникативно-правовые цели. Воздействие — более широкое понятие. Текстуальное воздействие может быть разным. Например, в случае издания закона, не отвечающего интересам большинства населения, он может оказать негативное психологическое воздействие на граждан:
вызвать общественное негодование, критику, гражданское неповиновение. И если он так и не реализовался в поведении субъектов, не конституировал субъективные права и обязанности, то это означает, что в этом случае не только отсутствует правовое регулирование, но и сам закон не является правовым законом. Вместе с тем правовое воздействие всегда предшествует правовому регулированию, поскольку информационно-ценностное правовое воздействие есть необходимое условие возникновения правовой коммуникации.
Правовое регулирование присуще всем видам права, но в государственно-организованном праве оно носит сознательно-волевой и нормативный характер. В ходе дальнейшего изложения данной темы речь пойдет именно об этой форме правового регулирования.
Глава XI. Действие права
Правовое регулирование как целенаправленная юридическая деятельность сопровождает всю историю существования права в обществе. Но если первоначально оно представляло собой попытки угадать «волю богов», то со временем превратилось в сугубо человеческое дело. В эпоху расцвета юридического мировоззрения (XVIII в.) на Западе господствовало убеждение, что одним росчерком пера можно изменить правовую систему страны. Современная правовая теория приходит к выводу, что в любой правовой системе правовое регулирование имеет свои естественные пределы и законодатель всегда вынужден считаться с теми социальными ожиданиями, которые существуют в обществе. Поскольку в конечном счете отбор юридических текстов и их легитимация осуществляются самим обществом, можно говорить о том, что правовое регулирование в обществе по сути представляет собой процесс саморегулирования. 9
В научно-учебной правовой литературе можно встретить по крайней мере два ответа на вопрос, что регулируется правом (нормами права). Одни авторы (их большинство) полагают, что предметом правового регулирования являются общественные отношения, другие — что им может быть только поведение субъекта. Есть основания полагать, что подобное противопоставление неоправданно. Конечно, право воздействует на поведение и регулирует поведение человека, но ведь именно поведенческие акты лежат в основе общественного отношения. Эти отношения представляют собой осмысленные акты социального взаимодействия, социальной коммуникации. Поэтому не будет ошибкой утверждать, что предмет правового регулирования — это общественные отношения, составной частью которых является поведение субъектов социального взаимодействия (коммуникации).
Важно также иметь в виду, что право не может регулировать все отношения, существующие в обществе. В сферу правового регулирования должны входить те отношения, которые объективно требуют правового опосредования и «вписываются» в правовую структуру
' Этот процесс не является в полной мере рациональным и контролируемым. Поскольку он опосредуется правовыми текстами, «встроенными» в культуру общества, к нему вполне применимо сказанное в свое время поэтом: «Нам не дано предугадать, как наше слово отзовется...». Решению этой проблемы в известной степени могла бы помочь наука, изучающая правовые тексты, — правовая текстология, в рамках которой нашел бы свое место и синергетический подход.
ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА
Учебник
(структуру правовых коммуникаций). Это значит, что они имеют свое место в иерархии социальных ценностей, могут быть смоделированы в текстуальной норме и переведены на язык субъективных прав и обязанностей.
Основной их массив может быть распределен по трем группам:
1) отношения людей по обмену ценностями (материальными и нематериальными);
2) отношения по властному управлению ценностями;
3) отношения по охране ценностей.
Методы правового регулирования —это методы, направленные на установление правовой коммуникации. В рамках этатистской теоретико-правовой традиции метод правового регулирования определяется как способ правового воздействия на общественные отношения со стороны государства.
Методы определяются предметом правового регулирования, т. е. многообразием соответствующих общественных отношений, которые, как показано выше, могут быть разделены на три группы. В первую группу входят отношения между собственниками. Данные отношения не могут строиться на основе доминирования властеподчинения. Возникающие здесь правовые коммуникации имеют диспозитивный, диалогический характер. Во вторую и третью группы входят отношения между властвующими и подвластными. Такие правовые коммуникации будут иметь императивный и монологический характер.
В соответствии с этим в теории права выделяют два основных метода нормативно-правового регулирования: централизованный (императивный, авторитарный) метод и децентрализованный (автономный, диспозитивный) метод.10
Метод централизованного регулирования основывается на отношениях субординации, властеподчинения. Правило поведения, которое формулируется при использовании этого метода, носит императивный и однозначно-обязывающий (монологичный) характер. Последствия его нарушения (санкция) наступают независимо от воли
10 Проблема метода нормативно-правового регулирования продолжает оставаться в правоведении дискуссионной. В литературе можно встретить и выделение таких методов, как управомочиванис, обязывание и запрет, методы поощрения и наказания и т.д. (см., напр.: Сорокин В. Д. Правовое регулирование: предмет, метод, процесс (макроуровень). СПб., 2003).
Глава XI. Действие права
и желания потерпевшего. При помощи данного метода регулируются отношения между государством и частными лицами (публично-правовые отношения).
Метод децентрализованного регулирования основывается прежде всего на координации отношений между субъектами, которые находятся в юридически равных отношениях. Поэтому нормы, используемые при данном методе правового регулирования, формулируются таким образом, чтобы в границах нормы субъекты могли вступить в диалог, т. е. самостоятельно договориться о правиле поведения, регулирующем их взаимоотношения (например, «необходимо поступать так-то, если стороны не договорились об ином»). Данный метод делает также акцент на предоставлении правомочий и используется прежде всего для регулирования частноправовых отношений.
Способы правового регулирования определяются характером сформулированного в норме правила поведения, его коммуникативной направленностью. Любое правовое правило имеет предостави-тельно-обязывающий характер. Это означает, что оно и предоставляет субъективные права, и возлагает субъективные обязанности (активные и пассивные). В зависимости от того, на что направлена правовая норма — на право или на обязанность, выделяют три основных способа правового регулирования:управомочивание, обязывание и запрет.
Управомочивание выражается в предоставлении субъекту правовой коммуникации определенных правомочий (субъективных прав).
Обязывание выражается в предписании совершить определенные действия (активная обязанность).
Запрет представляет собой возложение обязанности не совершать определенных действий (пассивная обязанность).
В теории права выделяют два типа правового регулирования:
