Как было отмечено, рецидив является одним из видов множественности преступлений. В Уголовном Кодексе РФ 1996 г. законодательно закреплена точка зрения о понимании рецидива преступлений как совершении нового умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Из законодательного определения вытекают следующие существенные признаки рецидива:
1) наличие факта совершения нового преступления лицом, ранее совершившим преступление;
2) умышленный характер первого и последующих преступлений;
3) наличие судимости за ранее совершенное умышленное преступление.
Некоторые ученые, кроме обозначенных признаков рецидива, выдвигают дополнительный признак, в соответствии с которым рецидив должен иметь место только в том случае, если новое преступление совершено после полного или частичного отбытия наказания по предшествующему приговору[15]. «Рецидив, - пишет Панько К.А., - это наиболее опасный вид множественности преступлений, когда цель частной превенции не достигается, несмотря на то, что имело место не только назначение, но и исполнение наказания»[16]. Однако, как отмечает Малков В.П.: «Нельзя недооценивать предупредительного и воспитательного значения предварительного следствия и судебного разбирательства, а также самого факта провозглашения обвинительного приговора»[17]. Осуждение от имени государства означает для виновного, что его поведение оценено как общественно опасное и недопустимое. И если виновные не реагирует на такую оценку и совершает новое преступление после осуждения, это свидетельствует о возрастании степени общественной опасности личности преступника. Поэтому законодатель не включил в понятие рецидива признак полного или частичного отбытия наказания.
Остановимся подробнее на указанных признаках законодательно закрепленного понятия рецидива преступлений.
В соответствии с ч.1 ст. 14 УК РФ под преступлением понимается виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным законом под угрозой наказания.
По законодательству России не признается преступлением действие (бездействие), хотя формально и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного уголовным законом, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности, то есть не причинившее вреда и не создавшее угрозы причинения вреда личности, обществу или государству (ч. 2 ст. 14 УК РФ).
Умышленный характер преступлений предполагает, что каждое из деяний, образующих рецидив преступлений, совершено с прямым или косвенным умыслом либо с двумя формами вины. В соответствии с ч. 2 ст. 25 УК РФ преступление признается совершенным с прямым умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желало их наступления. Преступление признается совершенным с косвенным умыслом, если лицо осознавало общественную опасность своих действий (бездействия), предвидело возможность наступления общественно опасных последствий, не желало, но сознательно допускало эти последствия, либо относилось к ним безразлично.
В ст. 27 УК РФ предусматривается: «если в результате совершения умышленного преступления причиняются тяжкие последствия, которые по закону влекут более строгое наказание и которые не охватываются умыслом лица, уголовная ответственность за такие последствия наступает только в случае, если лицо предвидело возможность их наступления, но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на их предотвращение, или в случае, если лицо не предвидело, но должно было и могло предвидеть возможность наступления этих последствий. В целом такое преступление признается совершенным умышленно».
Основой понятия «рецидив» является наличие судимости за ранее совершенное преступление у лица, привлекаемого к уголовной ответственности за вновь совершенное им преступление.
В соответствии с ч. 1 ст. 86 УК РФ лицо, осужденное за совершенное преступление, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Сказанное означает, что если лицо после провозглашения обвинительного приговора с назначением наказания за совершение умышленного преступления до вступления приговора в законную силу совершит новое умышленное преступление, то в этом случае признаки рецидива отсутствуют.
Теория уголовного права определяет судимость как правовое состояние лица, приговоренного к определенному виду и сроку наказания за совершение преступления.
Лицо, как указано в ч. 1 ст. 86 УК РФ, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу в течение всего времени отбывания наказания, а также и в течение определенного законом времени после отбытия наказания.
Лицо считается несудимым только после погашения или снятия судимости. При этом следует подчеркнуть, что судимость связана с назначением наказания. Следовательно, если лицо и привлекалось к уголовной ответственности, но было освобождено от нее, правила ст. 86 УК на него не распространяются. Также считаются несудимыми лица, к которым за совершение преступного деяния применены принудительные меры медицинского (ч. 1 ст. 99 УК РФ) или воспитательного характера (ст. 90 УК РФ). Кроме того, если в постановлении об амнистии или при осуществлении помилования специально указано о снятии судимости, то лица, к которым указанные акты применены, также считаются несудимыми.
Закон предусматривает два способа прекращения судимости - ее погашение и снятие.
Погашение судимости происходит автоматически по истечении сроков, установленных ч. 3 ст. 86 УК. Эти сроки связаны с несколькими основаниями. Так, в отношении лиц, условно осужденных, судимость погашается по истечении испытательного срока; в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказания, чем лишение свободы, - по истечении одного года после отбытия наказания. В указанном случае следует иметь в виду, что погашение судимости не связано с категориями преступлений, а связано только с видами наказаний, более мягкими, чем лишение свободы. Поэтому, если даже было назначено наказание, не связанное с лишением свободы (штраф, исправительные работы, арест, ограничение свободы и т.д.) за преступления небольшой тяжести, средней тяжести или тяжкое преступление, судимость в любом случае погашается по истечении одного года после отбытия наказания. Если лицо совершает новое преступление до истечения срока погашения судимости, срок ее погашения будет исчисляться самостоятельно за каждое вновь совершенное преступление. Если осужденный будет освобожден от наказания досрочно или назначенное ему наказание будет заменено более мягким видом наказания, срок погашения судимости должен исчисляться исходя из фактически отбытого наказания с момента освобождения от отбывания наказания.
При замене назначенного судом наказания более мягким видом наказания срок погашения судимости также исчисляется из фактически отбытого наказания, назначенного судом по приговору, после отбытия более мягкого вида наказания, но в рамках исчисления срока погашения судимости для той категории преступлений, к которой относится совершенное преступление.
Если осужденному помимо основного назначалось дополнительное наказание, то срок погашения судимости начинает течь после отбытия основного и дополнительного наказания.
Если лицо осуждено по совокупности преступлений или приговоров, то срок погашения судимости следует исчислять с момента отбытия наказания, назначенного по совокупности преступлений или приговоров, но для каждой категории преступлений - самостоятельно.
Снятие судимости в отличие от погашения производится при условии безупречного поведения осужденного по его ходатайству и с обязательным вынесением судьей мотивированного постановления. Судимость может быть снята с любого лица, отбывшего наказание, без каких-либо ограничений как в части категории совершенных преступлений, так и с учетом личности осужденного. Суть данного решения заключается в том, что оно может приниматься до истечения срока погашения судимости при наличии данных, свидетельствующих о безупречном поведении конкретного лица.
Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью. Это означает, что прежняя судимость, сроки давности которой истекли, не может служить квалифицирующим признаком при совершении нового преступления, она не может рассматриваться и учитываться как отягчающее обстоятельство, не может учитываться при решении вопроса о наличии в действиях лица рецидива.
Действующий УК РФ отказался от понятий «рецидивист», «особо опасный рецидивист», акцентируя внимание не на личности преступника, а на совершенном им преступлении. Сторонники этой позиции полагают, что степень опасности преступления и преступника надо рассматривать в их единстве и взаимодействии. При этом основополагающую роль в этом единстве опасности деяния и личности играет опасность деяния. Общественная опасность лица не может иметь самостоятельного значения вне связи ее с опасностью совершенного им деяния[18]. Повторный криминальный поступок определяет причину ухудшения уголовно-правового статуса преступника, хотя при назначении наказания, несомненно, должна учитываться и его личность.
В доктрине уголовного права России считается общепризнанным, что рецидив преступлений свидетельствует о повышенной общественной опасности личности преступника[19]. Действительно, когда лицо, имеющее судимость за ранее совершенное преступление, находясь под воздействием социально-правового контроля со стороны специально на то созданных органов и учреждений государства и общества совершает новое умышленное преступное деяние, оно тем самым обнаруживает свое непринятие требований уголовного закона о несовершении нового преступления под угрозой более строгого наказания, намеренно противопоставляет себя требованиям и условиям этого контроля, проявляет свою злостность и неисправимость. Эти и объясняется более строгое наказание.
Правовое значение рецидива преступлений заключается в том, что он на основании пункта «а» ч. 1 ст. 63 УК является обстоятельством, отягчающим наказание. Часть 5 ст. 18 УК РФ также указывает на то, что рецидив преступлений влечет более строгое наказание на основании и в пределах, предусмотренных Уголовным Кодексом. В развитие этого положения ст. 68 УК РФ содержит правила назначения наказания при рецидиве преступлений - срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части Уголовного Кодекса. Кроме того, рецидив преступлений имеет значение при назначении осужденным к лишению свободы вида исправительного учреждения. Так, в соответствии с пунктами «б», «в», «г» ч. 1 ст. 58 УК РФ:
б) женщинам, осужденным к лишению свободы за совершение тяжких и особо тяжких преступлений, в том числе при любом виде рецидива, - в исправительных колониях общего режима;
в) мужчинам при рецидиве или опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, - в исправительных колониях строгого режима;
г) мужчинам, осужденным к пожизненному лишению свободы, а также при особо опасном рецидиве преступлений - в исправительных колониях особого режима.
Согласно ч. 2 ст. 58 УК РФ, мужчины, осужденные к лишению при особо опасном рецидиве преступлений отбывание части срока наказания может быть назначено в тюрьме, при этом суд засчитывает время содержания осужденного под стражей до вступления в законную силу обвинительного приговора в срок отбывания наказания в тюрьме.
Можно также говорить о социальном значении рецидива. Рецидив с точки зрения социальной сущности является свидетельством повышенной опасности личности преступника, а также свидетельством наличия недостатков в осуществлении за ним социально-правового контроля со стороны правоохранительных органов, общественных институтов, призванных обеспечивать предупреждение рецидива преступлений, содействовать исправлению лица, имеющего судимость.
Вопросу о видах рецидива уделяли внимание практически все исследователи проблемы рецидива. Отсутствие до принятия Уголовного Кодекса 1996г. законодательного определения понятия рецидива не могло не привести к обилию различных точек зрения на этот счет. В литературе приводятся различные квалификации видов рецидива, основанные на тех или иных критериях. Так, В.П. Малков в зависимости от характера преступлений, составивших рецидив, различает:
а) рецидив тождественных преступлений;
б) рецидив однородных преступлений;
в) общий рецидив.
Кроме того, он указывал также на предусматривавшийся в ст. 24¹ УК РСФСР 1960г. особо опасный рецидив[20].
А.М. Яковлев выделяет отдельные виды рецидива по нескольким основаниям. Так, в зависимости от характера совершенных преступлений, он различал рецидив общий и специальный: в зависимости от степени общественной опасности – рецидив тяжких и рецидив менее опасных преступлений; в зависимости от количества судимостей – простой и сложный виды рецидива. Кроме того, А.М. Яковлев к видам рецидива относил также фактический рецидив[21].
В литературе приводится и иная, более многочисленная классификация. Так, в научно-практическом комментарии к УК РФ под редакцией П.Н. Панченко указывается: «Рецидив по степени тяжести совершенных преступлений может быть: простым, опасным и особо опасным; по характеру назначавшихся наказаний - пенитенциарным и непенитенциарным; по моменту совершения - допенитенциарным, пенитенциарном и послепенитенциарным; по динамике тяжести совершенных преступлений - прогрессирующим, стабильным и затухающим; по характеру совершенных преступлений - корыстным, насильственным, профессиональным, мафиозным, иным»[22].
Можно привести и другие квалификации рецидива, однако квалификация будет иметь практическую значимость лишь тогда, когда она будет вытекать из закона, который прямо называет отдельные виды рецидива, либо указывает на необходимость их учета при решении тех или иных вопросов, связанных с квалификацией преступлений, назначением наказания.
Действующее уголовное законодательство, определяя понятие рецидива, указывает на два его вида: опасный и особо опасный (ч. 2 и 3 ст. 18 УК). Как видно из самого их названия, они различаются по своей общественной опасности. В теории уголовного права принято дополнять данную квалификацию указанием на простой рецидив, понимая под ним общее определение этого понятия, приведенное в ч. 1 ст. 18 УК РФ.
Простым рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Применительно к простому рецидиву ч. 1 ст. 18 УК не предусматривает каких-либо указаний относительно принадлежности ранее и вновь совершенного преступления к категории небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкому или особо тяжкому преступлению. При определении рецидива, предусмотренного ч. 1 ст. 18 УК, также не содержится указаний и относительно вида уголовного наказания, которое было назначено лицу за прежде совершенное умышленное преступление, в связи с которым у него имеется судимость. В ч. 1 ст. 18 УК нет указаний и относительно вида наказания, которое должно быть назначено судом. В ч. 1 ст. 18 УК также нет четких предписаний и относительно числа судимостей, наличие которых дает основание суду считать, что новое преступление подсудимым совершено при наличие признаков простого рецидива.
Согласно ч. 2 ст. 18 УК рецидив преступлений признается опасным в следующих двух случаях:
а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раза было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы;
б) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
В соответствии с ч. 3 ст. 15 УК РФ преступлениями средней тяжести признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает пяти лет лишения свободы. Согласно ч. 4 ст. 15 УК РФ, тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы.
Пункт «а» ч. 2 ст. 18 УК также указывает, что наказание за рецидив в виде лишения свободы должно быть реальным, как за первое преступление (п. «в» ч. 4 ст. 18 УК), так и за рецидив.
Согласно п. «б» ч. 2 ст. 18 УК опасный рецидив может составить также совершение тяжкого преступления лицом, которое ранее было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
В соответствии ч. 4 и 5 ст. 15 УК РФ тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное Уголовным Кодексом, не превышает десяти лет лишения свободы. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых настоящим Кодексом предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание.
В соответствии с ч. 3 ст. 18 УК рецидив преступлений признается особо опасным в следующих двух случаях:
а) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы;
б) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление.
При оценке того обстоятельства, что лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление, следует иметь в виду, что в таких случаях подразумеваются осуждения за совершение каждого нового преступления после вступления приговора в законную силу за прежнее преступление, а не случаи вынесения отдельных приговоров в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ.
Особо опасный рецидив, так это видно из формулировки данного понятия - это свидетельство наиболее высокой степени общественной опасности преступной деятельности виновного. И это обстоятельство не может не сказаться на критерии его признания.
При признании рецидива преступлений не учитывается: судимости за умышленные преступления небольшой тяжести; судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет; судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы, а также судимости, снятые или погашенные в порядке, установленном статьей 86 Уголовного Кодекса.
Соответственно, простой рецидив образуют случаи, когда:
1) лицо совершает умышленное преступление средней тяжести, если оно прежде уже осуждалось за умышленное преступление средней тяжести (в том числе два и более раза) к мере наказания, не связанной с лишением свободы;
2) лицо совершает умышленное преступление средней тяжести, если оно прежде уже осуждалось (два и более раза) к реальному лишению свободы за умышленное преступление средней тяжести;
3) лицо совершает тяжкое преступление, если оно прежде уже осуждалось к реальному лишению свободы за умышленное преступление средней тяжести.
Действующее законодательство установило, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы.
Что касается опасного рецидива, то хотя его определение впервые закреплено в УК 1996г. (ч. 2 ст. 18), в теоретических источниках на него указывалось и ранее, причем отдельные авторы предлагали предусмотреть это понятие в уголовном законодательстве.
Так, П.Ф. Гришанин отмечал, что под понятие особо опасного рецидивиста подпадает незначительная часть рецидивистов, для подавляющего же их большинства закон не содержит специальных указаний об усилении ответственности за совершенные ими деяния, в связи с чем незрела необходимость «предусмотреть в законе фигуру опасного рецидивиста»[23]
Необходимо отметить, что наука уголовного права также выделяет общий и специальный рецидив преступлений.
Под общим рецидивом понимается совершение лицом, ранее судимым, любого нового умышленного преступления, юридически не тождественного предшествующему. Например, лицо, ранее судимое за кражу чужого имущества, совершило хулиганство.
Специальный рецидив преступлений предполагает совершение лицом, ранее судимым за преступление, нового такого же деяния. Например, лицо, ранее судимое за хулиганство, вновь совершает хулиганство.
Таким образом, специальный рецидив тождественных преступлений и общий рецидив выделяются в зависимости от характера совершенных деяний, точнее от соотношения составов, с одной стороны, первичного и, с другой, - рецидивного преступлений.
Следует отметить, что порядок назначения наказания за общий и специальный виды рецидива одинаков. Иными словами, законодатель не предусмотрел в Уголовном Кодексе деление рецидива на общий и специальный, оставив только общий рецидив преступлений. Этим законодатель дал понять, что для оценки общественной опасности, а, следовательно, и для назначения наказания не имеет значения, совершает ли лицо повторно преступление, тождественное или однородное первому, либо любое другое умышленное преступление.
Таким образом, квалификация рецидива на общий и специальный не имеет значения для уголовного законодательства, не отражена в нем. Данная квалификация применяется теперь лишь в науке уголовного права.
На основании количественного признака в теории уголовного права различают однократный и многократный рецидив. Под однократным рецидивом понимают совершение нового преступления лицом, имеющим одну судимость. Под многократным рецидивом понимают совершение нового преступления лицом, имеющим две и более судимости, нового деяния.
Деление на однократный и многократный виды рецидива в настоящее время отражены только в ст. 18 УК РФ. Так, п. «а» ч. 2 ст. 18 УК РФ и пп. «а» и «б» ч. 3 ст. 18 УК РФ говорят о многократном рецидиве.
Суммируя изложенное, следует прийти к выводу, что наиболее значимыми видами рецидива для уголовного законодательства, в зависимости от названных критериев, являются:
а) простой, опасный и особо опасный;
б) однократный и многократный рецидив.
Деление рецидива на рецидив однородных (тождественных) преступлений и рецидив разнородных преступлений имеет значение в сфере профилактики и предупреждения преступлений, при решении криминологических вопросов.
