Административные правонарушения и уголовные преступления в сфере интеллектуальной собственности.

Кодекс об административных правонарушениях, вступивший в силу с 1 июля 2002 г., установил административную ответственность за нарушение прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Кодекс устанавливает административную ответственность за нарушения авторских и смежных прав, а также за нарушения прав в области промышленной собственности, о чем свидетельствуют ст. 7.12 «Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав» и ст. 14.10 «Незаконное использование товарного знака».

В части 1 ст. 7.12 Кодекса приводится состав административного правонарушения, за совершение которого устанавливается административная ответственность. Главный признак состава проступка – нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода (в отличие от предусмотренной ранее ст. 1504 Кодекса РСФСР ответственности за незаконное использование в коммерческих целях экземпляров произведений или фонограмм, если они являлись контрафактными, или на экземплярах произведений указывалась ложная информация об их изготовителях и местах производства, а также иная информация, которая могла ввести в заблуждение потребителей, или на экземплярах произведений был уничтожен либо изменен знак охраны авторского права, проставленный его обладателем). В рассматриваемой статье законодатель конкретизирует новый состав:

ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными;

указание на экземплярах произведений или фонограмм ложной информации об их изготовителях, местах производства, а также обладателях авторских и смежных прав.

Таким образом, по новому Кодексу административным проступком могут быть признаны любые нарушения авторских прав, если они связаны с извлечением дохода. Это нарушения и личных неимущественных прав, и имущественных прав, не связанные с производством и распространением контрафактных экземпляров (например, предустановка на продаваемые компьютеры нелицензионного программного обеспечения, незаконная организация проката программного обеспечения, распространение программ для ЭВМ посредством компьютерных сетей и т.п.). Предметом рассматриваемого состава административного правонарушения являются:

контрафактные экземпляры произведений или фонограмм;

экземпляры произведений или фонограмм, на которых указана ложная информация об их изготовителях и месте производства;

экземпляры произведений или фонограмм, на которых указана ложная информация об обладателях авторских и смежных прав, т.е. уничтожен либо изменен знак охраны авторского права или знак охраны смежных прав, проставленные законным обладателем.

При этом под экземпляром произведения понимается копия произведения в любой материальной форме. Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав. При этом в соответствии с законом Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» контрафактными признаются также экземпляры охраняемых в России произведений и фонограмм, импортируемых без согласия обладателей авторских и смежных прав в Российскую Федерацию из государства, в котором они никогда не охранялись или перестали охраняться.

В части 2 ст. 7.12 Кодекса приводится состав административного проступка, характерный для изобретательских и патентных прав:

незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца;

разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них (здесь следует отметить, что право на официальное опубликование имеет только Роспатент);

присвоение авторства или принуждение к соавторству.

Ст. 14.10 Кодекса предусматривает административную ответственность за незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров с целью получения выгоды.

В настоящее время законы Российской Федерации, регулирующие правоотношения в области интеллектуальной собственности, приведены в соответствие с действующим Кодексом. Так, ст. 32 Патентного закона Российской Федерации говорит о том, что за нарушение настоящего Закона наступает гражданско-правовая, административная или уголовная ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (в ранее действующей редакции Патентного закона данная статья устанавливала уголовную ответственность за нарушение прав авторов).

Кроме того, в ст. 46 закона Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» также включена административная ответственность (помимо гражданской и уголовной ответственности, установленной ранее) за незаконное использование товарного знака (знака обслуживания) и наименования места происхождения товара или сходного с ними обозначения.

Новый Кодекс принципиально отличается от Кодекса РСФСР расширением круга субъектов административной ответственности. Теперь субъектами административной ответственности за нарушение авторских, смежных, изобретательских, патентных прав и прав на средства индивидуализации товаров и услуг могут быть не только физические, но и юридические лица. К физическим лицам относятся граждане Российской Федерации, иностранные граждане и лица без гражданства. Согласно части 1 ст. 2.6 Кодекса иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица, совершившие на территории Российской Федерации административные правонарушения, подлежат административной ответственности на общих основаниях.

За нарушение авторских, смежных, изобретательских и иных прав на результаты интеллектуальной деятельности Кодекс предусматривает возможность привлечения к ответственности специального субъекта – должностного лица, т.е. лица, занимающего определенную должность, что и позволяет рассматривать его как должностное. Ст. 2.4 Кодекса «Административная ответственность должностных лиц» впервые определяет данное понятие применительно к административным правонарушениям. Следует подчеркнуть, что совершение правонарушения должностным лицом влияет на степень административной ответственности: у него она выше, чем у физического лица.

Необходимо отметить, что юридические лица представляют собой новый субъект административной ответственности за нарушение авторских и патентных прав. К ним относятся предприятия, учреждения, организации, зарегистрированные в соответствующей организационно-правовой форме и имеющие статус юридического лица. Юридические лица по сравнению с гражданами и должностными лицами несут повышенную ответственность.

По делам о нарушении авторских, смежных, изобретательских, патентных прав и прав на средства индивидуализации товаров новым Кодексом (как и Кодексом РСФСР) применяются штрафные санкции. При этом используется понятие «административный штраф» в отличие от штрафа – санкции, предусмотренной Уголовным кодексом Российской Федерации за преступление, и конфискации контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

Предусмотрены дополнительные санкции: конфискация материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения (часть 1 ст. 7.12), а также конфискация предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара (ст. 14.10 Кодекса).

При этом в ст. 32.4 содержится специальное правило о конфискации предметов, названных, например, в части 1 ст. 7.12 Кодекса. Конфискованные экземпляры произведений и фонограмм, материалы и оборудование, используемые для их воспроизведения, и иные орудия совершения административного правонарушения, подлежат уничтожению, за исключением случаев их передачи обладателю авторских и смежных прав по его просьбе. Таким образом, Кодексом установлен принципиально новый подход к конфискации в административном порядке орудия совершения или предмета административного правонарушения.

Кодекс определяет должностных лиц различной ведомственной подчиненности, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях. Согласно подпункту 75 части 2 ст. 28.3 Кодекса должностные лица органов, уполномоченных в области регулирования и защиты патентных прав, в том числе должностные лица Российского агентства по патентам и товарным знакам, вправе составлять протоколы об административных правонарушениях. Данная норма впервые закреплена в федеральном законодательстве.

В этой связи приказом Роспатента от 3 марта 2003 г. № 30, утвержден перечень должностных лиц Роспатента, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях. При этом подпунктом 75 части 2 ст. 28.3 Кодекса определены соответствующие составы (статьи) административных правонарушений, отнесенных к ведению патентного ведомства:

часть 2 ст. 7.12 «Незаконное использование изобретения, полезной модели либо промышленного образца, разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели либо промышленного образца до официального опубликования сведений о них, присвоение авторства или принуждение к соавторству»;

ст. 7.28 «Нарушение установленного порядка патентования объектов промышленной собственности в иностранных государствах»;

часть 1 ст. 19.5 «Невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), об устранении нарушений законодательства»;

ст. 19.6 «Непринятие мер по устранению причин и условий, способствовавших совершению административного правонарушения»;

ст. 19.7 «Непредставление сведений (информации)».

Таким образом, по указанным статьям должностным лицам Роспатента предоставлено право составлять соответствующие протоколы и передавать их в суд в установленном порядке.

При рассмотрении поступившей информации должностное лицо обязано руководствоваться положениями ст. 28.1 Кодекса, согласно которой дело об административном правонарушении может быть возбуждено при наличии поводов, а также достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. Поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются:

непосредственное обнаружение должностными лицами достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения;

поступившие из правоохранительных органов, а также из других государственных органов, органов местного самоуправления, от общественных организаций материалы, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения;

сообщения и заявления физических и юридических лиц, а также сообщения в средствах массовой информации, содержащие данные, указывающие на наличие события административного правонарушения.

Должностное лицо после рассмотрения поступившей информации и при достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, составляет протокол об административном правонарушении в соответствии со ст. 28.2 Кодекса. Дело считается возбужденным с момента составления протокола. При этом необходимо отметить, что согласно ст. 28.5 Кодекса протокол об административном правонарушении составляется после выявления факта совершения правонарушения.

Согласно ст. 28.8 Кодекса в случае составления протокола об административном правонарушении неправомочным лицом недостатки протокола и других материалов дела об административном правонарушении устраняются в срок не более трех суток со дня их поступления (получения) из суда. Материалы дела об административном правонарушении с внесенными в них изменениями и дополнениями возвращаются в соответствующий суд в течение суток со дня устранения недостатков.

Дело об административном правонарушении должно быть рассмотрено судьей в 15-дневной срок со дня получения протокола об административном правонарушении и других материалов дела.

Особо следует оговорить понятие давности привлечения к административной ответственности, установленное ст. 4.5 Кодекса. Это срок, по истечении которого производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению. По общему правилу давность составляет два месяца со дня совершения правонарушения. С соблюдением срока давности прежде всего связана эффективность административного наказания, поскольку идеально оно должно быть прямым следствием административного правонарушения.

Впервые в Кодексе к рассмотрению дел об административных правонарушениях привлечены судьи арбитражных судов. Это, например, предусмотрено ст. 14.10 Кодекса. Кроме того, согласно ст. 23.3 Кодекса дела об административных правонарушениях, предусмотренные перечисленными выше статьями, по которым должностные лица Роспатента вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, рассматривают мировые судьи. В федеральном законе «О мировых судьях» от 17 декабря 1998 г. № 188-ФЗ такая деятельность, называемая «правосудием по административным делам», является разновидностью административного судопроизводства.

С учетом изложенного новый Кодекс представляет собой значительный шаг вперед в развитии административного судопроизводства посредством расширения судебной подведомственности в рассмотрении дел об административных правонарушениях.

Наказание за административное правонарушение может быть наложено как в судебном, так и в административном порядке. Например, невыполнение в установленный срок законного предписания федерального антимонопольного органа (его территориального органа) влечет согласно части 2 ст. 19.5 Кодекса наложение административного штрафа на лицо, его допустившее.

Одновременно следует отметить, что федеральный антимонопольный орган (его территориальный орган) в соответствии с п. 3 ст. 27 закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. № 948-1 вправе рассматривать дела по фактам нарушения антимонопольного законодательства и принимать по ним соответствующие решения. Если действия правообладателя, связанные с регистрацией товарного знака, будут признаны антимонопольным органом актом недобросовестной конкуренции, то согласно подпункту 4 п. 1 ст. 28 Закона о товарных знаках предоставление правовой охраны товарному знаку может быть признано недействительным полностью или частично. При этом любое лицо вправе подать в Роспатент заявление о признании предоставления правовой охраны товарному знаку недействительным на основании решения антимонопольного органа, как это предусмотрено п. 3 ст. 28 Закона о товарных знаках. В настоящее время на согласовании находится совместный приказ Роспатента и Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства, который будет регламентировать рассмотрение заявлений о признании действий правообладателя актом недобросовестной конкуренции, принятие соответствующего решения антимонопольным органом, признание предоставления правовой охраны товарному знаку недействительным на основании указанного решения и т.д.

92. Уголовные преступления в сфере интеллектуальной собственности

Современное состояние уголовной ответственности за преступления в сфере интеллектуальной собственности.

УК РФ нарушение авторских и смежных прав (ст. 146 УК), а также нарушение изобретательских и патентных прав (ст. 147 УК) относит к преступлениям против конституционных прав и свобод человека и гражданина. Таким образом, видовой объект преступлений, включенных в гл. 19 УК, - конституционные права и свободы человека и гражданина, непосредственный объект - конкретное конституционное право или свобода человека и гражданина, на которые посягает то или иное преступление. Непосредственный объект преступления нарушение авторских и смежных прав - авторские и смежные права как составная часть гарантированной ст. 44 Конституции РФ свободы литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Конституция РФ предусматривает защиту законом интеллектуальной собственности. Регулированию отношений, связанных с авторским правом и смежными правами, посвящен Закон РФ от 09.07.93 № 5351-I «Об авторском праве и смежных правах». В соответствии с п. 1 ст. 6 названного Закона авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа его выражения.

Предметом преступления при нарушении авторских прав являются объекты авторского права - произведения (научные, художественные и др.) как обнародованные, так и не обнародованные независимо от их достоинства. Необнародованные произведения должны существовать в какой-либо объективной форме. Предметом преступления при нарушении смежных прав являются объекты смежных прав - исполнение (воспроизведение) произведений (песен, музыки, спектаклей и др.) артистами, режиссерами-постановщиками, создателями звуко- и видеозаписей, организаторами эфирного времени. При совершении преступления путем приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта (ч. 2 ст. 146 УК) предметом преступления являются указанные экземпляры произведений, фонограмм.

Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» не распространяет авторское право на идеи, методы, процессы, системы, концепции, принципы, открытия, факты (п. 4 ст. 6).

Названный Закон говорит о четырех категориях смежных прав, которые соответственно берутся под защиту ст. 146 УК:

1) права исполнителей на их исполнения и постановки (исполнительские права);

2) права производителей фонограмм на их фонограммы (фонограммные права);

3) права организаций эфирного вещания на их передачи в эфир;

4) права организаций кабельного вещания на их передачи для всеобщего сведения.

Потерпевшими являются при нарушении авторских прав -- автор, его наследник (ст. 29), лицо, которому автором переданы права (ст. 30), при нарушении смежных прав - исполнитель, производитель фонограмм, организация эфирного или кабельного вещания, если она является юридическим лицом, лица, которым переданы исключительные права (ст. 37, 38, 40).

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 146 УК, состоит из:

1) присвоения авторства (плагиат);

2) последствий -- крупного ущерба;

3) причинной связи между указанным деянием и ущербом.

Присвоение авторства - объявление себя автором (соавтором) чужого произведения с целью использования авторских прав (плагиат). В этом случае лицо уже использовало авторское право на публикацию с указанием имени или без него. Но если нет цели использования авторского права (например, объявление себя в кругу знакомых автором художественной картины), то нет и состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК.

В ст. 146 УК в отличие от ст. 147 УК не сказано о принуждении к соавторству. Представляется, что это пробел законодательства, требующий устранения.

Последствие преступления (обязательный признак состава) - крупный ущерб, как материальный (не получен гонорар, денежная премия), так и моральный (не присвоено почетное звание, оказываются иные почести государственного и общественного характера не автору или исполнителю произведения, а другому лицу, которое выдало себя за них). Понятие «крупный ущерб», если речь идет о моральном ущербе, является оценочным и устанавливается исходя из конкретных обстоятельств дела. Если речь идет об имущественном ущербе, то крупным является ущерб на сумму, превышающую 50 тыс. руб. (см.: примечание к ст. 146 УК).

Состав преступления материальный.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что присваивает авторство, предвидит, что тем самым неизбежно причинит крупный ущерб потерпевшему, и желает его причинить.

Субъект преступления -- лицо, достигшее возраста 16 лет.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 и 3 ст. 146 УК, состоит из альтернативных деяний, совершенных в крупных (ч. 2) и особо крупных (ч. 3) размерах: незаконное использование объектов авторского права или смежных прав; приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта.

Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав будет иметь место, если их использует тот, кто в соответствии с законом или договором ими не обладает. Например, публикация книги без согласия автора, его наследника, лица, которому переданы права, или постановка пьесы без согласия режиссера или лица, которому переданы исключительные права.

Законодательное определение крупного и особо крупного размера дается в примечании к ст. 146 УК. Крупный размер будет тогда, когда стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышает 50 тыс. руб., а особо крупный размер, когда превышает 250 тыс. руб.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что совершает любое из указанных в ч. 2 или ч. 3 деяний, и желает это сделать.

При приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обязательной является цель их сбыта.

В ч. 3 ст. 146 УК помимо особо крупного размера указаны еще два квалифицирующих признака: совершение преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; лицом с использованием своего служебного положения.

Нарушение изобретательских и патентных прав (ст. 147 УК). Непосредственный объект преступления -- изобретательские и патентные права.

Предмет преступления -- само изобретение, полезная модель или промышленный образец.

В соответствии с п. 1 ст. 4 Патентного закона РФ от 23.09.92 № 3517-I изобретением может являться техническое решение, относящееся к устройству, способу, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений и животных, а также применение известного устройства, способа, вещества, штамма по новому назначению.

В качестве полезной модели охраняются новые и промышленно применимые технические решения, относящиеся к устройству (п. 1 ст. 5 Патентного закона РФ).

Промышленным образцом является художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид, являющееся новым, оригинальным (п. 1 ст. 6 Патентного закона РФ).

Потерпевший - автор изобретения, полезной модели или промышленного образца, каковым согласно п. 1 ст. 7 Патентного закона РФ является физическое лицо, творческим трудом которого они созданы, а также лицо, которому патентодержатель уступил свой патент (см. п. 6 ст. 10 Патентного закона РФ).

Объективная сторона преступления предусматривает совершение любого из четырех альтернативно указанных деяний:

1) незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца;

2) разглашение без согласия автора или заявителя сущности изобретения, полезной модели или

промышленного образца до официальной публикации сведений о них;

3) присвоение авторства;

4) принуждение к соавторству.

Незаконное использование изобретения, полезной модели или промышленного образца -- это вопреки требованиям нормативных актов или договора внедрение их (пуск в работу) без согласия или уведомления автора, без оплаты причитающегося ему за внедрение вознаграждения, передача их для внедрения или использования в других целях или иные деяния, запрещенные нормативными актами или договорами.

Разглашение -- доведение любым способом до третьего лица сущности, т.е. основных положений, раскрывающих содержание изобретения, полезной модели или промышленного образца. Разглашение будет преступным, если оно сделано без согласия самого автора или заявителя до официальной публикации. Присвоение авторства на изобретение, полезную модель, промышленный образец аналогично присвоению авторства на произведение, только здесь лицо объявляет себя автором (соавтором) другого объекта творческой деятельности с целью использования прав, принадлежащих истинным авторам.

Принуждение к соавторству -- оказание любым способом давления на автора с целью получить его согласие на включение кого-либо (не обязательно самого требующего) в соавторы. Насилие, выступающее способом принуждения, требует дополнительной квалификации по соответствующей статье УК, если наказывается более строго, чем преступление, предусмотренное ст. 147 УК.

Последствия преступления, предусмотренного ст. 147 УК, - крупный ущерб, который может быть, как имущественным, так и моральным. Он устанавливается с учетом конкретных обстоятельств дела. При принуждении к соавторству путем физического воздействия на автора или его близких может быть причинен физический вред. Насилие, наказуемое более строго, чем преступление, предусмотренное ст. 147 УК, требует дополнительной квалификации.

Состав преступления материальный. Между действиями и последствиями должна быть установлена причинная связь.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что совершает любое из предусмотренных ст. 147 УК деяний, предвидит, что этим неизбежно причинит крупный ущерб, и желает его причинить.

Субъект преступления - лицо, достигшее возраста 16 лет.

В ч. 2 ст. 147 УК назван квалифицирующий признак - совершение его группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (ч. 2 и 3 ст. 35 УК).

Незаконное использование товарного знака (ст. 180 УК). Статья 180 УК предусматривает ответственность за два разных преступления:

1) незаконное использование чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений (ч. 1);

2) незаконное использование предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного в России товарного знака или наименования места происхождения товара (ч. 2).

Предмет преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 180 УК, - товарный знак, знак обслуживания или место происхождения товаров.

В соответствие с Законом Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. № 3520-I «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным Законом от 11 декабря 2002 года № 166-ФЗ О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»), товарный знак и знак обслуживания - это обозначения (словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации), «служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц» (ст. 1). Наименование места происхождения товара - это «обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами» (ст. 30).

Сходство иных обозначений с чужими должно быть значительным (до степени смешения).

Объективная сторона преступления выражается в незаконном использовании чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, если деяние совершено неоднократно или причинило крупный ущерб. Состав преступления альтернативный, формально-материальный.

Использование товарного знака (знака обслуживания) -- это применение их на товарах, упаковке, в рекламе, печатных изданиях, на вывесках, на официальных бланках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации. Использованием наименования места происхождения товара считается применение его на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот.

Использование будет незаконным, если имеются в совокупности три признака: 1) знак (наименование) зарегистрирован Патентным ведомством в отношении другого лица либо (хотя знак и не зарегистрирован) является общеизвестным; 2) лицо не имеет права на использование знака в силу договора о его уступке, лицензионного договора или по иным основаниям, предусмотренным законом или международным договором; 3) знак (наименование) используется в отношении именно той группы однородных товаров, в отношении которой он зарегистрирован. Использование в качестве товарного знака какого-либо обозначения, не зарегистрированного и не являющегося «общеизвестным» или «сходным» обозначением для чужих товаров, ответственности не влечет.

Представляется, что неоднократность в рассматриваемой статье следует понимать лишь в смысле совершения деяния лицом, ранее совершившим преступление, предусмотренное ст. 180 УК. Повторение административных проступков не может образовать состав преступления.

Крупный ущерб (свыше 250 тыс. руб.) причиняется владельцу знака (наименования) в виде упущенной выгоды в связи с безвозмездным использованием знака (использование которого могло быть разрешено возмездно, на основе лицензионного соглашения), в связи с ухудшением положения владельца на рынке (ввиду подрыва его деловой репутации в связи с маркировкой товаров низкого качества, а также ввиду сокращения продаж в результате вытеснения с рынка). Такой ущерб неизбежен, однако определение его точного размера представляет значительную сложность. Крупный ущерб может быть причинен и лицам, не являющимся владельцами знака (например, лицу, приобретшему товар для реализации).

Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Субъект преступления общий -- вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 180 УК, схож с составом, предусмотренным ч. 1. Единственным существенным отличием является то, что ответственность наступает не за незаконное использование чужих средств идентификации, а за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в России товарного знака или наименования места происхождения товара.

Использованием предупредительной маркировки является проставление знаков «R», ®, «товарный знак» или «зарегистрированный товарный знак» рядом с товарным знаком, а также проставление рядом с наименованием места происхождения товара словесного обозначения «зарегистрированное наименование места происхождения товара» или «зарегистрированное НМПТ». Использование предупредительной маркировки будет незаконным, если соблюдены следующие условия: 1) предупредительная маркировка используется в отношении незарегистрированного в России знака (наименования); 2) у лица нет права на маркировку, вытекающего из международного договора. Предупредительная маркировка служит исключительно для предупреждения предпринимателей о том, что данный знак или наименование зарегистрированы в России, чтобы они не использовали тождественные или сходные обозначения. Представляется, что такое деяние не может причинить никому ущерба, в том числе и в связи с неуплатой пошлины. Неуплата пошлины за регистрацию не причиняет какого-либо ущерба, так как отсутствуют основания для ее уплаты -- незарегистрированные знаки (наименования) не охраняются, и государство не несет никаких расходов в связи с проставлением предпринимателем предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного знака (наименования).

Незаконные получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ст. 183 УК). Статья 183 УК предусматривает ответственность за два разных преступления с формальными составами: 1) незаконное собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ч. 1); 2) незаконное их разглашение или использование (ч. 2).

Предмет преступления - коммерческая, налоговая или банковская тайна.

Коммерческая тайна - это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношении к которой обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (ст. 139 ГК РФ). Круг сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определен ст. 5 Федерального закона от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (сведения, содержащиеся в учредительных документах, документах о регистрации, лицензиях, сведения о загрязнении окружающей среды, о численности и составе работников, системе оплаты труда, об условиях труда и др.). Не могут рассматриваться в качестве коммерческой тайны и сведения, не соответствующие ее понятию (например, сведения, уже разглашенные, или к которым имеется свободный доступ, или не принимаются меры к охране конфиденциальности сведений).

Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемых налоговым и иным органам других государств в соответствии с международными договорами (в части сведений, предоставленных этим органам). Запрет на разглашение налоговой тайны адресован налоговым органам, органам налоговой полиции, органам государственных внебюджетных фондов и таможенным органам, их должностным лицам и привлекаемым специалистам, экспертам.

Банковскую тайну составляют сведения об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов, а также иные сведения о клиентах (ст. 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», ст. 857 ГК РФ). Это разновидность профессиональной тайны (наряду с врачебной тайной, тайной исповеди и т.п.). Собственно, это тайна не банка, а тайна клиента или корреспондента (они могут свободно разглашать эти сведения).

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК, выражается в действии (собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, незаконным способом). Незаконность получения сведений определяется незаконностью способа их собирания. Способы -- похищение документов, подкуп, угрозы, а равно иные незаконные способы (например, неправомерный доступ к компьютерной информации, прослушивание телефонных переговоров).

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 183 УК, выражается в альтернативных действиях: незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца.

Разглашение - это сообщение сведений хотя бы одному лицу, не имеющему к ним доступа.

Использование - это получение любой имущественной или неимущественной выгоды (для себя или иных лиц) в связи с доступом к сведениям, составляющим коммерческую или банковскую тайну.

Разглашение или использование сведений будет незаконным в случае, если производится без согласия их владельца (предпринимателя, руководителя и иного уполномоченного работника организации, налогоплательщика, клиента банка или его корреспондента).

Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла.

Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК, - вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. Субъект преступления, предусмотренного ч. 2, специальный: вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет, которому тайна была доверена или стала известна по службе или работе. При этом следует учитывать, что такие лица могут (а иногда и должны) законно использовать тайные сведения (например, в интересах ее владельца либо в связи с сообщением в правоохранительные органы о совершенном преступлении). Лица, которым тайные сведения стали известны случайно или, например, были переданы лицом, незаконно их получившим, не несут ответственности по ст. 183 УК.

Части 2 и 3 ст. 183 УК в качестве квалифицирующих признаков указывают на: 1) причинение крупного ущерба (более 250 тыс. руб.); 2) совершение деяния из корыстной заинтересованности; 3) причинение тяжких последствий (оценочный признак). Причинение крупного ущерба или тяжких последствий возможно, как с умыслом, так и по неосторожности