Нарушения авторских и смежных прав в нашей стране весьма распространены, поэтому и законодательство о их защите совершенствуется, вводятся новые способы защиты, усиливаются меры ответственности.
Наряду с гражданско-правовыми мерами защиты и ответственности, которые уже рассматривались, ГК предусматривает технические средства защиты авторских и смежных прав. Такими средствами признаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению и (или) объекту смежных прав, предотвращающие или ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, исполнителем или иным правообладателем в отношении произведения или объекта смежных прав.
В отношении произведений и объектов смежных прав не допускается:
1) осуществление без разрешения автора или иного правообладателя действий, направленных на то, что бы устранить ограничения использования произведения, объекта смежных прав установленные путем применения технических средств защиты;
2) изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама технологии любого технического устройства или его компонентов, их использование в целях получения прибыли, оказание услуг если в результате таких действий становится невозможным использовать технические средства защиты авторского или смежных прав, либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанного права.
В случае нарушения указанных положений автор, иной правообладатель в праве требовать от правонарушителя либо возмещение убытков, либо выплаты компенсации в размере от 10 тыс. рублей до 5 млн. рублей. Размер компенсации определяется судом.
Следует отметить, что в ряде случаев технические средства защиты авторских и смежных прав представляют собой устройство, способы, выполненные на уровне изобретений и защищаются патентами.
Еще в 1984 году в США был выдан патент №4446519 на «Способ и устройство гарантирования безопасности компьютерного программного обеспечения», посвященной борьбе с изготовлением пиратских копий[1].
В последние годы все больше распространение получает административное и уголовное ответственности за нарушения авторских и смежных прав.
Ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает ответственность за следующие правонарушения:
- ввоз;
- продажа;
- сдачу в прокат;
- иное незаконное использование экземпляров произведений (объектов авторских прав) или фонограмм если они являются контрафактными либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, местах их производства, а так же об обладателях авторских и смежных прав;
- иные нарушения авторских и смежных прав.
Привлечение к административной ответственности возможно если правонарушитель преследует цель извлечения дохода.
За указанные правонарушения постановлением судьи на граждан накладывается административный штраф в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемые для их воспроизведения и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, иных орудия совершения административного правонарушения.
Материальные носители в соответствии с ч. 4 ГК РФ считается контрафактными в случаях, когда изготовление, распространение или иное использование, а так же импорт, перевозка или хранение материальных носителей в которых выражены интеллектуальной деятельности, приводят к нарушению исключительного права на произведения науки, литературы и искусства, или объекты смежных прав.
Особо регулируется ответственность за административные правонарушения связанные с недобросовестной конкуренцией выразившейся во введении в оборот товара с незаконным использование результатов интеллектуальной деятельности – произведений науки, литературы и искусства или объектов смежных прав. За такие действия ответственность наступает независимо от наличия у правонарушителя цели извлечения дохода.
Указанные действия влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц – от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не ниже ста тысяч рублей.
Уголовно-правовая ответственность является наиболее жесткой, суровой мерой в борьбе с нарушениями авторских и смежных прав и её широкое применение в последние годы, в значительной мере под влиянием требований США, которые одним из условий приема в ВТО ставят усиление борьбы с интеллектуальным «пиратством» особенно в сфере компьютерных программ, аудио- и видеопродукции.
Уголовная ответственность предусмотрена:
1) за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю;
2) за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере. Если такие деяния совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в особо крупном размере; лицом с использованием своего служебного положения, то такие правонарушения отнесены к категории тяжких преступлений и наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо без такового (ст. 146 УГ РФ).
В силу примечания к этой статье деяния, предусмотренная этой статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере – двести пятьдесят тысяч рублей.
Ответственность по ст. 146 УК РФ несут вменяемые физические лица, достигшие шестнадцатилетнего возраста и совершившие нарушение авторских и смежных прав умышленно. То есть правонарушитель осознавал, что присваивает авторство на не принадлежащие ему произведение или объект смежных прав, использует такие объекты незаконно, предвидит возможность наступления крупного или особо крупного ущерба, желает, сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично.
Патентное право
Зачатки охраны прав человека на изобретения появляются уже в недрах рабовладельческого общества. Так, любопытен факт, сообщаемый греческим историком Филарком, о том, что в древнегреческом городе-колонии Сибарис (на юге Аппенинского полуострова) существовал закон, по которому повар, придумавший новое блюдо, получал исключительное право на его изготовление в течение года (Сибарис был разрушен в 510 г. до н.э.).
В средние века широкое распространение получили патенты – документы, дававшие право на занятие различного рода промыслами (в том числе и на эксплуатацию изобретений).
Слово "патент" произошло от латинского patere, что означает быть открытым, доступным взору публики. Документ, имеющий печать составителя на лицевой стороне, известен как открытая грамота (от латинского выражения Literae patentes). Содержание этого документа можно было прочесть, не повредив при этом самой печати.
В виде открытой (патентной) грамоты оформлялись документы, имеющие общественное значение, например грамоты, подтверждающие дарование сувереном специальных прав на создание корпораций, возведение в дворянское звание, наделение правами или привилегиями на землю или изобретение.
Патент в период феодализма выдавался в качестве привилегии, которая могла устанавливать монопольное право определенного лица на торговлю товаром, его производство и т.д. Выдача привилегий была не обязательной, а факультативной и зависела от административного усмотрения. Например, привилегия 1700г. была выдана голландцу Тесенгу на исключительное право ввоза книг и карт в Россию «за учиненные великому русскому посольству верные службы»[2].
Поэтому при системе привилегий изобретатель не мог требовать охраны своего творения. Ему отводилась роль просителя.
Буржуа, придя к власти, использовали патент – этот готовый юридический инструмент – для регулирования изобретательских отношений в своих интересах.
При этом были введены в действие два важных правила: 1) патенты выдаются на изобретения; 2) патенты выдаются не в виде милости или награды, а по обязанности при наличии условий, заранее определенных законом.
В первом патентном Законе, который был принят в 1474г. парламентом Венеции, так называемом «Парте Венециано», было введено правило выдачи патента на изобретение. Согласно этому акту патент выдавался по рекомендации Совета. К примеру, Г.Галилей получил венецианский патент на изобретение "Средство для перекачивания воды" в 1594г. Закон закрепил по меньшей мере два основных положения: охранный документ на изобретение выдавался по облигаторному (облигаторный – обязательный, безусловно должный) принципу при условии соответствия созданного технического решения установленным Законом требованиям охраноспособности; патент предоставлял владельцу исключительное (монопольное) право на использование изобретения сроком на 10 лет.
В период промышленного становления капитала, во времена Джеймса I, зародилась патентно-правовая система Великобритании. В 1624г. вступил в силу принятый английским парламентом Статут о монополиях (в нашей литературе его часто именуют законом о патентах).
По Статуту о монополиях получение патента признавалось правом изобретателя, которое осуществлялось по его инициативе в установленном законом порядке. Патент выдавался на 14 лет. Кроме того, статут определял критерии охраноспособности создаваемых новинок – это новизна и вид производства.
Патент должен выдаваться действительному и первому изобретателю новых производств[3].
Однако этот статут, как и многие последующие акты, в значительной мере сохранял принцип факультативности выдачи привилегий на изобретения, поэтому родиной патентного права, т.е. права, в силу которого патент выдается в обязательном порядке при соответствии объекта критериям патентоспособности, считается Франция с ее патентным законом от 7 января 1791г.
В чем же состояло главное назначение патентного права? Главная задача патентного права заключалась, да, собственно, и в настоящее время заключается, в том, чтобы обеспечить предпринимателю возможность экономического присвоения изобретения, подобно тому как он присваивает материальные средства и продукты производства.
При этом необходимо было решить вопрос о способе охраны творческих результатов, являющихся нематериальными благами. Из всех известных правовых форм наиболее известной оказалась система охраны объектов собственности. Но право собственности распространяется на пространственно ограниченные материальные объекты. Знания же не имеют таких границ, поэтому их попытались заформализовать и охранять уже в виде, изложенном в формуле изобретения. Так появилось право промышленной (интеллектуальной) собственности.
Данная концепция получила закрепление в статье 1 патентного закона Франции от 7 января 1791г., установившей, что "всякое изобретение или открытие есть собственность его автора".
Потребность в патентном праве обусловлена невозможностью прямой охраны технического или художественно-конструкторского творчества средствами авторского права. В отличие от объектов авторского права изобретения, полезные модели и промышленные образцы как решения определенных практических задач в принципе повторимы. Они могут быть созданы независимо друг от друга разными лицами. Поэтому их охрана предполагает формализацию в законе признаков охраноспособности патентоспособного объекта, определение первенства (приоритета) в установленном порядке, проверку новизны и установление особого режима использования. Такую охрану обеспечивает только патентное право.
Свои задачи патентное право выполняет путем установления правил о том, что: 1) патент охраняет новшество только в его формализованном виде (как оно изложено в формуле изобретения); 2) патент закрепляет исключительное право использовать то, что запатентовано (на время действия патента создается монополия патентообладателя в области производства и сбыта запатентованной продукции); 3) патент признается отчуждаемым и при его передаче (продаже) все права и преимущества, основывающиеся на праве на изобретение, переходят к приобретателю.
По мнению А. Пиленко, привилегию, выданную М.В.Ломоносову 14 декабря 1752г., можно считать прототипом российского патента. Привилегия «на делание разноцветных стекол, бисеру, стеклярусу и других галантерейных вещей» гласила: «Дабы он, Ломоносов, как первый в России тех вещей секретов сыскатель, за понесенный им труд удовольствие иметь мог: того ради впредь от нынешнего времени 30 лет никому другим в заведении тех фабрик дозволения не давать»[4].
Первый патентный закон в России "О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах" был принят в 1812г. В нем определялось, что «привилегия есть свидетельство, удостоверяющее в том, что указанное в ней изобретение было в свое время предъявлено Правительству, как собственность, принадлежащая лицу, указанному в привилегии». Этим актом устанавливался порядок выдачи привилегий на изобретения на 3, 5 и 10 лет. Привилегия выдавалась министерством внутренних дел без проверки существа изобретения. Однако, если устанавливался факт отсутствия новизны изобретения, привилегия (выданная) могла быть оспорена в суде.
Первой привилегией, выданной в соответствии с этим актом, считается привилегия Р. Фултона от 10 декабря 1813г. на устроение изобретенного им особого рода судна, приводимого в движение парами, и на «употребление онаго в действо не только для сообщения между Петербургом и Кронштадтом, но и на судоходных реках в России»[5].
В 1896 г. в России был принят довольно совершенный патентный акт – "Положение о привилегиях на изобретения и усовершенствования". Он давал четкое определение изобретения: оно должно было относиться к области промышленности и иметь существенную новизну.
Была введена проверочная система экспертизы заявок.
Привилегия выдавалась на срок до 15 лет, исчисляемый с момента подписания патентной грамоты.
Вводились правила о свободной переуступке привилегии, возможности выдачи лицензии. Если изобретение не было реализовано в течение 5 лет, привилегия могла быть прекращена в принудительном порядке.
С 1812 по 1917г. в России было зарегистрировано 36 тысяч изобретений, т.е. около 350 изобретений в год.
С середины XIXв. наряду с изобретениями в России стали охраняться и промышленные образцы. В 1864г. было принято "Положение о праве собственности на фабричные рисунки и модели". Этим актом создателю рисунка или модели, предназначенным для воспроизведения в заводских, фабричных и ремесленных изделиях, предоставлялась возможность закрепить исключительное право на их использование на срок до 10 лет.
На всех изделиях, в которых использовался промышленный образец, помещался особый знак, удостоверяющий принадлежность исключительного права владельцу. В случае самовольного использования зарегистрированного промышленного образца виновное лицо привлекалось к ответственности в форме возмещения убытков и денежного штрафа.
Начало советскому изобретательскому праву было положено декретом от 30 июня 1919г. Этим декретом были отменены "все законы и положения о привилегиях на изобретения, изданные до опубликования декрета" (п. 10). Патентная система охраны ликвидировалась и была введена новая, не известная форма охраны изобретений – авторское свидетельство.
Текст декрета гласил: "Изобретения, признанные полезными, объявляются достоянием РСФСР… – И далее: – Авторское право на изобретение сохраняется за изобретателем и удостоверяется авторским свидетельством, выдаваемым изобретателю Комитетом по делам изобретений".
За изобретателем сохранялось также право на вознаграждение в случае использования его изобретения.
Таким образом, впервые в истории провозглашался принцип беспрепятственного использования ценных технических решений в интересах всего общества.
Первыми актами СССР в области охраны промышленной собственности были закон "О патентах на изобретения" и закон "О промышленных образцах(рисунки и модели)", которые были утверждены ЦИК и СНК СССР 12 сентября1924г. Эти акты были приняты в годы НЭПа и поэтому особенности экономики этого периода ярко отразилась в них. Разрешение частного предпринимательства, введение рыночных отношений повлекло за собой установление патента как формы охраны прав на изобретение. Патенты могли получать не только государственные и кооперативные организации, но и частные предприниматели. Государству предоставлялось право на принудительный выкуп патента и принудительную лицензию. Этим же законом за преждепользователем сохранялось право применения освоенной им техники, несмотря на выдачу патента другому лицу.
Суду предоставлялось право аннулировать патент, если в течение 5 лет с момента его выдачи он умышленно не был использован в промышленности (срок патента определялся в 15 лет).
С этого времени в стране восстановилось действие патентов, выданных в дореволюционный период.
К началу тридцатых годов ХХ века в СССР приступили к «развернутому строительству социализма», НЭП был «свернут» и это привело к принципиальным изменениям в правовом регулировании. Было введено правило о возможности получения автором либо авторского свидетельства, либо патента. Однако для советских граждан право получения патента как буржуазной формы охраны изобретений ограничивалось и законодательно, и идеологически. Поэтому советские граждане в 99,99% случаев получали авторские свидетельства. Патенты получали иностранцы, т.к. форма «авторское свидетельство» существовала только в странах социалистического содружества и не позволяла правообладателю использовать преимущества исключительного права, предоставляемого ему патентом.
Распад СССР как единого государства привел к кризисной ситуации в области изобретательного (патентного) права. В России начался переход на рыночные методы хозяйствования и поэтому 23 сентября 1992 года был принят Патентный закон РФ, который отказался от авторского свидетельства как формы охраны изобретений и промышленных образцов и установил принятую мировой практикой и законодательством форму патента.
С 1 января 2008 года патентные права регулируются ч. 4 Гражданского кодекса РФ. Гражданский кодекс устанавливает, что:
1. Объектами патентных прав являются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным настоящим кодексом требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным настоящим Кодексом требованиям к промышленным образцам.
2. На изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения настоящего Кодекса распространяются, если иное не предусмотрено специальными правилами настоящего кодекса и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами.
3. Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с настоящим Кодексом не предоставляется.
4. Не могут быть объектами патентных прав:
1) способы клонирования человека;
2) способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;
3) использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;
4) иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Что такое изобретение как объект современного патентного прав? В соответствии со ст. 1350 Гражданского кодекса РФ в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).
Из этого следуют определенные выводы:
Во-первых, термин «охраняется» указывает на то, что изобретение – это далеко не все то, что объективно относится к результатам изобретательской деятельности, и что следует различать понятие изобретения как определенного естественно-технического явления, результата и правовое понятие изобретения, изобретения как объекта права.
Во-вторых, термин «охраняется» указывает на то, что объектом правовой охраны новшество становится только в случае признания (квалификации) его в качестве изобретения компетентным государственным органом.
Изобретение как естественно-техническое явление представляет собой творческое решение практической (утилитарной) задачи; это создание нового принципа, правила работы, «находка умственная», по определению В.Даля.
Изобретение как продукт духовной, творческой деятельности является нематериальным благом. Это определенным образом сформулированная идея, мысль, сообразуясь с которой изготовляют конкретные материальные вещи: новые машины, конструкции, вещества и т.д.
Следует отметить, что в свое время была высказана и иная, не соответствующая природе патентного права, точка зрения о сущности изобретения. Г.Н. Анисов писал: «изобретение – это предмет материального мира, созданный искусственно, в результате творческой, преобразовательной человеческой деятельности[6]. В связи с подобными утверждениями проф. А.А.Пиленко сто лет назад справедливо отмечал, что «… всякое изобретение … имеет исключительно абстрактно-идейное содержание, и с вещественным своим субстратом отождествляется только в неразвитом мышлении»[7].
В-третьих, изобретением признается техническое решение задачи. Это прямо указывает на то, что: а) изобретение должно не просто ставить задачу, а давать её конкретное решение, т.е. изобретатель должен указать не только на то, что нужно и можно сделать, но и как это можно сделать. Поэтому результат чисто теоретический научной деятельности не может признаваться изобретением. Ярким примером различий между теоретической и изобретательской деятельностью являются работы Гельмгольца и Эдисона в области акустики. Гельмгольц изучил в деталях действие механизма, воспроизводящего и воспринимающего звуки, а затем опубликовал результаты своих исследований в научном трактате, который получил широкую известность. В его трактатах не было ни намека, ни предположения о том, как можно сохранить в течение длительного времени услышанный звук. Это сделал Эдисон изобретя свой фонограф; б) техническое решение должно быть осуществимым, т.е. не противоречить объективным законам природы. Поэтому не могут быть признаны изобретениями предложения неосуществимые, т.е. противоречащие законам природы (например, предложение вечного двигателя – «perpetuum mobile»). Интересно отметить, что первый патент на машину вечного движения был выдан еще 9 марта 1635г. Всего же с начала патентования (XVII век) и до 1903г. на машины вечного движения было выдано шестьсот патентов[8]; в) изобретением прямо признается не любое, а только техническое решение задачи, т.е. решение должно было связываться со средствами техники – с конструкциями, технологиями, материалами. Изобретение может решать любую практическую задачу в области техники, сельского хозяйства, культуры, образования, но исключительно техническими, а не какими-либо иными средствами (экономическими, организаторскими и т.п.)
Согласно ГК РФ, как и Патентному закону 1992 года изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.
Следует отметить, что критерии патентоспособности изобретения изменились. Это связано со стремлением и необходимостью единообразного определения патентоспособности во всем мире. Например, § 1 Патентного закона ФРГ устанавливает: «Патенты выдаются на изобретения, которые являются новыми, основываются на изобретательской деятельности и могут быть применены промышленным путем»[9]. Закон о патентах на изобретения Франции (ст.6): «Могут быть запатентованы новые изобретения, основанные на изобретательской деятельности и пригодные к промышленному применению»[10]. В соответствии с п.1 ст.27 Соглашения ТРИПС «патенты выдаются на любые изобретения независимо от того, являются ли они продуктом или способом во всех областях техники, при условии, что они обладают новизной, содержат изобретательский уровень и являются промышленно применимыми».
Наиболее характерным признаком любого объекта патентного права, в т.ч. изобретения, является новизна. Новизна – это неизвестность технического решения из установленных законом источников информации в определенных временных и территориальных границах. С точки зрения временных границ таковой является дата приоритета изобретения. По общему правилу приоритет изобретения устанавливается по дате подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение. Вместе с тем приоритет может устанавливаться по дате подачи первой заявки в государстве – участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет). Для этого заявка на изобретение должна поступить в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двенадцати месяцев с указанной даты.
Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на изобретение, обязан сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и представить ему заверенную копию первой заявки не позднее шестнадцати месяцев с даты её подачи в патентное ведомство государства – участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности.
В случае, когда разными заявителями поданы заявки на идентичные изобретения и такие заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент на изобретение может быть выдан только по одной из таких заявок лицу, определенному соглашением между заявителями.
С точки зрения территориальных границ новизна изобретений является мировой. В Гражданском кодексе РФ новизна определяется как неизвестность изобретения из уровня техники: «Уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются, при условии их более раннего приоритета, все поданные в РФ другими лицами заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с законом, и запатентованные в РФ изобретения и полезные модели».
Отсюда следует, что при решении вопроса о новизне всякого рода служебная, закрытая, секретная и т.д. информация во внимание не принимается.
Патентный закон исходя из интересов авторов (заявителей) установил важную льготу по новизне. Согласно п. 3 ст. 1350 ГК не признается обстоятельством, препятствующим признанию изобретения новым, патентоспособным, такое раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе. Это позволяет проверить наличие у изобретения качеств, делающих целесообразным получение патента.
Следующий признак патентоспособного изобретения – изобретательский уровень. Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. Иначе говоря, новое решение для признания его изобретением должно не просто вытекать из существующего уровня знаний, а представлять некоторый качественный скачок, превышать уровень обычного проектирования.
Это требование реализовано по закону США – как «неочевидность изобретения», в ФРГ, Франции – как «изобретательная деятельность».
Изобретательский уровень, как и новизна, устанавливается на дату приоритета. Сведения, которые стали общедоступными после даты подачи заявки, в расчет не принимаются, хотя бы с их появлением предложенное решение задачи и стало очевидным. Предоставленная заявителю шестимесячная льгота по новизне в равной мере принимается и при определении изобретательского уровня.
Установление признака «изобретательский уровень» предполагает уяснение понятий «специалист» и «очевидность».
Практика патентных ведомств зарубежных стран под таким специалистом подразумевает лицо, обладающее доступными средними знаниями в той области, в которой он работает и к которой относится заявленное изобретение.
Изобретение не должно явным для специалиста образом следовать из уровня техники, быть для специалиста очевидным. В Директиве по проведению экспертизы в Европейском патентном ведомстве это понятие раскрывается следующим образом. Очевидное – это значит не выходящее за пределы нормального прогресса в технологии, а само собой разумеющееся или же логически вытекающее из уровня техники, а также не предполагающее использования изобретательского таланта, который выходил бы за пределы предполагаемого уровня специалиста в определенной области техники. Следовательно, все, что прямо и логически вытекает из уровня техники, считается очевидным[11]. Поэтому изобретение не будет соответствовать критерию изобретательского уровня, если предлагаемое техническое решение отличается от известного добавлением определенных элементов или изменением их числа комбинаций, если заранее известно, что желаемый эффект может быть достигнут такими изменениями.
Промышленная применимость – это третий признак патентоспособного изобретения. Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении других отраслях экономики или социальной сфере.
В литературе отмечается, что основная роль требования промышленной применимости заключается в проверке возможности реализации заявленного решения в виде конкретного материального средства, а также в выяснении того, действительно ли с помощью данного изобретения достигается декларированный заявителем результат. В понятие промышленной применимости не включается требование положительного эффекта в том его смысле, какой в него вкладывался прежним советским изобретательским правом. Промышленная применимость означает лишь принципиальную возможность использования изобретения в одной из отраслей деятельности, однако не свидетельствует о преимуществах и достоинствах заявленного изобретения перед известными решениями. С позиции современного российского патентного законодательства полезность и нужность изобретения должны оцениваться не в стадии экспертизы, а в практической деятельности и в условиях рыночной конъюнктуры[12].
В России, как и в других странах, признаку промышленная применимость дается самое широкое толкование, означающее, по сути дела, возможность практического использования изобретения в любой сфере человеческой деятельности.
Интересно, что согласно Примечанию 5 ст. 27 Соглашения ТРИПС установлено, что «для целей настоящей статьи страна - член может считать термины «изобретательский уровень» и «являются промышленно применимыми» соответственно синонимами терминов «неочевидный» и «полезный».
Объекты изобретений.
