ЮРИДИЧЕСКИЙ ПОЗИТИВИЗМ
(Bentam, Austin, Kelsen, Hart)
· окончательное разделение предметов этики (мораль) и правоведения (право)
· противопоставление юридического позитивизма и теории естественного право,
но только как
- противопоставление науки в позитивистском смысле, имеющей своим предметом
верифицируемые факты социальной реальности и
философии, рассуждающей о должном
Ø
анализ юридических норм в качестве предмета правоведения
не каким должно быть право, а какое оно есть
спекулятивные рассуждения vs. научный анализ
Ø
превращение права в инструмент государства самим же государством и
нежелание анализировать содержательную сторону норм
H.L.A. Hart (позитивизм)
- право подлежит изучению как система логически взаимосвязанных норм, в рамках которой
- любое юридически значимое решение может быть выведено посредством
- логических операций
- без обращения к социальным, политическим и моральным обоснованиям
Ø
проблема справедливости позитивного закона вне сферы правоведения
ЕСТЕСТВЕННО-ПРАВОВАЯ ШКОЛА
L.L. Fuller (естественно-правовая школа)
- позитивистский подход опасен: возможность конфликта между правом и моралью, между юридической обязанностью и моральным долгом
- юридическая обязанность подчинятся
не может быть выведена лишь из формальных признаков закона
- право должно нести моральное содержание, которое придает ему авторитетность
- справедливость права: процедурные требования (как право создается, в каких формах выражается, как толкуется и как принимается)
ПРОЦЕСС КОНВЕРГЕНЦИИ ЮРИДИЧЕСКОГО ПОЗИТИВИЗМА И ТЕОРИЙ ЕСТЕСТВЕННОГО ПРАВА
- ни один позитивист сегодня не отрицает моральной стороны в содержании права
- либеральные ценности, на основании чего различают
- правовые и неправовые нормативные системы
ДРУГИЕ ТЕЧЕНИЯ
Американский правовой реализм
от традиционной юриспруденции к эмпирической социологии и психологии судьи
Скандинавский реализм
реальные аргументы
free law movement
Intressenjurisprudenz
M. Foucault: герменевтика и правовой дискурс
J. Habermas: герменевтика
Georg Gadamer: социология и правовой дискурс
Неопрагматизм
- знание и информация являются применением власти
- юридические дебаты как часть культурных дебатов
Law and economics
6.3 Сходства и различия западных правовых систем
РАЗЛИЧИЯ И СХОДСТВА ПРАВОВЫХ СИСТЕМ
· Common law и романо-германское право
- единая идеология и система ценностей
римско-христианская культурная традиция
- различия в правовой технике
исторические причины
- романо-германское право получило развитие
в средние века в университетах
- в основе структуры и понятий
материальное право, основанное на
абстрактных, теологических и философских принципах
- common law сформировалось в судах Англии норманского периода
- систематизация и понятия определялись требованиями средневековой судебной процедуры
>
- различия
- в структуре и понятиях,
- степени обобщенности норм права
- учении о правовых источниках
- сближение
- право США
определенный компромисс в сторону
романо-германского права
- влияние права США на континентальное право после Второй мировой войны
- правовое мышление
- новые институты
- factoring, franchising, leasing
- ответственность за недостатки товара
(product liability)
- защита потребителя
(consumer law)
- медицинское право
- правовая система Европейского Союза
КОНТИНЕНТАЛЬНОЕ ПРАВО
ПУБЛИЧНОЕ VS. ЧАСТНОЕ ПРАВО
· Публичность
- не сводится к обеспечению государственных интересов
- общие интересы людей как разного рода сообществ, объединений
· Социальное право
- личные права граждан и их обеспечение
· Частное право
- Отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина
- физические и юридические лица
- свобода деятельности
- равенство
- договорное регулирование
СИСТЕМА ПРАВА: ОТРАСЛЕВАЯ КЛАССИФИКАЦИЯ
· конституционное право
· административное право
· гражданское право
· уголовное право
· гражданско-процессуальное право и
· уголовно-процессуальное право
УСТОЙЧИВАЯ ИЕРАРХИЯ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
- конституция
- основы статуса личности
- политический, экономический и социальный строй
- атрибуты государства
- принцип разделения властей
- законы
- верховенство закона
- правовые акты
- международные договоры и соглашения
COMMON LAW
ИСТОЧНИКИ ПРАВА
1. Право судебной практики, когда в решениях судов не только применяются, но и создаются нормы права
Решения палаты лордов, Апелляционного суда и Высокого суда
2. Законы-статуты как второстепенные источники права и
Подзаконные акты
делегированное законодательство
дополнения и поправки к праву судебной практики
Ø
норма закона приобретает реальный смысл после применения ее в суде
3. старинный обычай
многовековая стабильность и всеобщее общественное признание
Ø
как конституционные обычаи
атрибуты монархического государства
министры как слуги королевы
пожалования, пенсии от имени короны
Отсутствие деления на публичное и частное право
Безусловный приоритет процедурного права над материальным
СИСТЕМА АНГЛИЙСКОГО ПРАВА
(D.L. Barker, C.F. Padfield. Law. London 1992)
классификация
а) уголовное и гражданское
б) публичное и частное
в) материальное и процессуальное
г) муниципальное и публичное международное право
однако а. право рассматривается как
право институтов
1) право лиц (национальность, место жительства, брак и т.д.)
2) право контрактов
3) право из причинения вреда (ущерба)
4) отношения траста
5) право собственности
6) право приобретения
7) уголовное право
8) процедуры (гражданская, уголовная, в магистратских судах и т.д.)
