· Собственные
- классификация правовых систем
· Вспомогательные (для других правовых дисциплин)
- применение сравнительного метода
- Общие правовые дисциплины
- теория права
- история права
- социология права
- (правовая этнология)
дает ответы на вопросы, которые касаются, например,
- универсальности методов правовых умозаключений
(правовой квалификации)
- исторических закономерностей развития права
- факторов, влияющих на роль и функции права
провести четкую границу представляется трудным
- Позитивное право (различные отрасли) и подготовка законопроектов
широкое применение
- толкование унифицированных норм
- примеры для собственных законодательных решений
3 МЕТОДЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
МЕТОДЫ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
- как теоретическое так и практическое правоведение
- методы в зависимости от целей
Сравнительное правоведение
- близость к правовой догматике, юриспруденции
- объектом являются правовые нормы
- цель: выяснение содержания действующего законодательства
однако не своей, а чужой правовой системы
>
помогает понять также и свое право
Сравнительное правоведение
- объект исследования
действующие правовые системы (правопорядки)
- методы
систематизация
толкование
сравнение
Сравнительно-правовое исследование
- систематизируются, толкуются и сравниваются между собой
- правовые нормы и институты
- более чем одной системы права
С точки зрения внутреннего право
значение в том, что служит основой для исследований de lege ferenda (развитие законодательства)
Систематизация
упорядочение действующих норм права с тем, чтобы их толкование или выяснение содержания были бы возможны/продуктивны
Сравнительный метод (история права)
- поиски закономерностей правового развития
· сравнимость
при сравнении различных правовых систем должно быть какое-то сходство (сходная черта) между сравниваемыми объектами, чтобы их противопоставление имело бы смысл
(tertium comparationis)
- практическое сравнение в области правовой политики
- функция сравниваемых нормативных элементов
(социологический аспект) в качестве
tertium comparationis
- юридический словарь
содержание понятий в качестве
tertium comparationis
· Дискриптивное сравнение и оценочные выводы
- дискриптивное описание иностранного права
- описание иностранного права с точки зрения своего права
- содержит невидимое сравнение
- структура и понятия иностранного права
переведены на свой язык
- оценочные выводы (например, лучше)
- возможны, если критерии четко выражены
- проблема, однако, в том, что нормы и институты
отрываются от их собственной действительности
Дескриптивизация нормативного материала
превращение должного в описательное
Функциональность как основной методический принцип
· сравнимо в праве лишь то, что выполняет одну и ту же задачу, одну и ту же функцию
(правопорядок каждой страны решает одну и ту же юридическую проблему по-своему, даже если конечный результат будет одинаков)
Ø
проблема для изучения должна быть сформулирована без привязки к системе понятий собственного права
· поиск функциональной пары
(аналогов решения собственных юридических проблем: избегая ограничений)
при невозможности
· сравнительно-правовое исследование вне законодательной сферы, т.е. неправовое решение проблемы
”Основной закон» сравнительного права
· различные правопорядки, несмотря на все различия в своем историческом развитии, доктринальных взглядах и стилях функционирования на практике,
· решают очень часто одни и те же жизненные проблемы, вплоть до мельчайших деталей, одинаково (?).
· Исключение: области социальной жизни национально окрашенных моральных и нравственных ценностей
Ø
Презумпция идентичности
(presumptio similitudinis)
· одни и те же юридические проблемы одинаково или в значительной мере сходно решаются во всех развитых правовых системах мира
· в начале исследования в качестве эвристического принципа
· в конце работы как средство контроля над правильностью достигнутых результатов
МЕТОДОЛОГИЧЕСКИЕ ПРАВИЛА
1) Правильный выбор объектов сравнительного анализа и
корректная постановка целей, обусловленных его природой и
потребностями субъекта сравнительного правоведения
2) Проведение сравнения на разных уровнях с использованием методов
· системно-исторического
· логического анализа
· аналогии
для выяснения как внутренних связей и зависимостей
в рамках сравниваемых правовых систем, так и
их развития в контексте конкретного государства и общества
3) Правильное определение признаков сравниваемых
правовых явлений, норм, институтов и т.п.,
установление общественных и государственных задач,
решение которых обусловило их появление и развитие
4) Выявление степени сходства и различий юридических понятий и терминов, используемых в сопоставляемых правовых системах, актах и т.п.
5) Разработка и применение критериев оценки
сходства, различий и несопоставимости
правовых явлений, институтов и норм
6) Определение результатов сравнительно-правового анализа и
возможностей их использования
4 РАЗВИТИЕ СРАВНИТЕЛЬНОГО ПРАВОВЕДЕНИЯ
