Уставом общества могут быть предусмотрены иные случаи, когда на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (пп. 1 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
Крупной сделкой также может быть признан договор, предусматривающий обязанность общества передать имущество во временное владение и (или) пользование, при наличии совокупности условий:
- стоимость имущества более 25% стоимости имущества общества;
- данное имущество используется обществом в его основной производственной деятельности;
- в результате заключения договора общество на длительный срок лишается возможности пользования этим имуществом (пп. 5 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
Квалификация и порядок одобрения крупной сделки
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Установление взаимосвязанных сделок │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Квалификация сделки как крупной │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Определение цены сделки (для целей ее одобрения) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Установление обстоятельств, исключающих применение к сделке │
│ режима крупной сделки │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Определение компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Принятие решения об одобрении сделки числом голосов, необходимым │
│ для принятия решения об одобрении данной сделки │
└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
Правовые последствия установления взаимосвязанных сделок
Установление взаимосвязанности с крупной сделкой означает необходимость применения режима крупной сделки к ординарной.
Для признания сделки крупной, как правило, учитывается совокупная стоимость всех взаимосвязанных сделок (пп. 4 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
Установление связанности приводит к возможности признания недействительной ординарной сделки по основанию нарушения порядка совершения крупной.
Определение взаимосвязанности является предметом судебного усмотрения.
Взаимосвязанность сделок
| Субъективная | Объективная | |
| Характеризуется наличием одной общей цели, которая достигается в результате совершения нескольких сделок. О наличии взаимосвязанности может свидетельствовать в том числе: - совершение сделок в отношении однородного или технологически связанного имущества (используемого по единому назначению); - заключение сделок с одним лицом или его аффилированными лицами; - направление полученных денежных средств на решение какой-либо одной определенной задачи; - заключение сделок с разными лицами, приведшее к консолидации имущества у одного лица (группы аффилированных лиц); - однотипность заключенных договоров, в т.ч. один порядок и форма оплаты; - незначительный промежуток времени между сделками или совершение их одновременно | Характеризуется обусловленностью заключения обществом одной сделки заключением (ранее или одновременно) другой сделки: - приобретение 30% и более акций и выкуп принадлежащих акционерам акций в порядке добровольного или обязательного предложения (стоимость обязательств суммируется); - основное и акцессорное обязательства, напр. кредит и залог, поручительство и др. (во внимание принимается наибольшая стоимость); - основной договор и дополнительные соглашения к нему (стоимость суммируется); - предварительный договор и основной договор (стоимость не суммируется); - опцион на заключенный договор и заключаемый в его исполнение договор (стоимость не суммируется) |
Определение цены сделки
┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Определение стоимости имущества осуществляется: │
└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘
┌─────────────────────┴────────────────────┐
V V
┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────────┐
│ в АО ││ в ООО │
│ советом директоров ││ общим собранием участников │
└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────────┘
Цена (денежная оценка) имущества, являющегося предметом крупной сделки, определяется исходя из его рыночной стоимости (п. 1 ст. 77 Закона об АО).
Особенности определения цены сделки в АО:
- для определения цены сделки может привлекаться оценщик. Отчет оценщика носит рекомендательный характер (Определение ВАС РФ от 16 октября 2008 г. N 13120/08 по делу N А19-18419/07-53);
- оценщик должен привлекаться в обязательном порядке для оценки акций общества при стоимости отчуждаемого имущества выше 50% балансовой стоимости активов АО, поскольку у акционеров в этом случае возникает право требовать выкупа акций (ст. 75 Закона об АО, п. 3 ст. 79 Закона об АО);
- при наличии у государственного (муниципального) образования 2% и более акций привлекается государственный финансовый контрольный орган (п. 3 ст. 77 Закона об АО).
Обстоятельства, исключающие применение режима,
установленного для крупных сделок
| Положения о крупных сделках не применяются | |
| ООО | АО |
| - к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. 1 ст. 46 Закона об ООО; п. 1 ст. 78 Закона об АО; п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28) | |
| - к обществам, состоящим из одного участника (акционера), одновременно осуществляющим функции ЕИО данного общества (пп. 1 п. 9 ст. 46 Закона об ООО; п. 7 ст. 79 Закона об АО) | |
| - если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, за исключением случая, если в совершении сделки заинтересованы все участники общества (п. 8 ст. 46 Закона об ООО; п. 5 ст. 79 Закона об АО) | |
| - к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале в случаях, предусмотренных Законом об ООО (пп. 2 п. 9 ст. 46 Закона об ООО) | - к сделкам, совершение которых обязательно для общества в соответствии с правовыми актами РФ и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом исполнительной власти (п. 1 ст. 78 Закона об АО) |
| - к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе к договорам о слиянии и договорам о присоединении (пп. 3 п. 9 ст. 46 Закона об ООО) | - если сделка связана с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества (п. 1 ст. 78 Закона об АО) |
Порядок принятия решения об одобрении крупной сделки
В акционерном обществе.
┌──────────────────────────────────────────────┐┌───────────────────────┐
│ При цене сделки ││ При цене сделки │
│ от 25 до 50% балансовой стоимости активов ││ более 50% балансовой │
│┌──────────────────────────────────────────┐ ││ стоимости активов │
││Советом директоров единогласно, без учета │ ││ общим собранием │
││выбывших членов (выбывшим, в частности, │ ││┌─────────────────────┐│
││является умерший член совета директоров) │ │││3/4 голосов ││
││(подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ│ │││акционеров - ││
││от 16 мая 2014 г. N 28) │ │││владельцев голосующих││
│└───┬───────────────────────────────┬──────┘ │││акций, принимающих ││
│ │Если единогласие не достигнуто:│ │││участие в ОСА ││
│ └──────────────┬────────────────┘ │││п. 3 ст. 79 Закона ││
│ V │││об АО) ││
│┌────────────────────────────────────────────┐││└─────────────────────┘│
││По решению совета директоров общества вопрос│││┌─────────────────────┐│
││об одобрении крупной сделки может быть ││││Право требования ││
││вынесен на решение общего собрания ││││выкупа акций ││
││акционеров. Решение об одобрении крупной ││││(ст. ст. 75, 77 ││
││сделки в данном случае принимается ││││Закона об АО) ││
││большинством голосов акционеров - владельцев│││└─────────────────────┘│
││голосующих акций, принимающих участие в ││└───────────────────────┘
││собрании (п. 2 ст. 79 Закона об АО). Такое ││
││собрание также может быть созвано по ││
││требованию акционеров. ││
│└────────────────────────────────────────────┘│
└──────────────────────────────────────────────┘
В обществе с ограниченной ответственностью:
- решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников;
- при образовании совета директоров - к его компетенции может быть отнесено одобрение крупных сделок на сумму от 25 до 50% стоимости имущества общества (п. 4 ст. 46 Закона об ООО).
Содержание решения об одобрении крупной сделки
В решении об одобрении крупной сделки должны быть указаны:
лицо (лица), являющееся ее
- стороной (сторонами);
- выгодоприобретателем;
цена;
предмет;
иные существенные условия (п. 4 ст. 79 Закона об АО; п. 3 ст. 46 Закона об ООО).
Внимание! Если на совершение сделки в силу закона требуется согласие органа юридического лица о своем согласии или об отказе в нем соответствующий орган сообщает лицу, запросившему согласие, либо иному лицу в разумный срок, после получения обращения лица, запросившего согласие (п. 2 ст. 157.1 ГК РФ).
СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ - о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
В Постановлении Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28 условия сделки, которые должны быть указаны в решении, именуются основными.
Внимание! В решении об одобрении может содержаться указание на общие параметры основных условий одобряемой сделки, например, установлен верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи, а также одобрено совершение ряда однотипных сделок (пп. 2 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
Внимание! В решении об одобрении крупной сделки, совершаемой ООО, могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения крупной сделки (п. 3 ст. 46 Закона об ООО) (пп. 1 п. 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 16 мая 2014 г. N 28).
§ 3. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность
Понятие, цель правового режима сделок,
в совершении которых имеется заинтересованность
СДЕЛКА, в совершении которой имеется заинтересованность (далее - сделка с заинтересованностью) - сделка, в совершении которой имеется конфликт интереса члена совета директоров, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа или акционера (участника) общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более % голосующих акций общества (голосов участников общества), а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, с другим, защищаемым законом интересом, которая должна быть совершена с соблюдением особых процедур, предусмотренных федеральными законами (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО).
Цель института сделок с заинтересованностью - защитить общество и его участников от отчуждения или приобретения обществом имущества <*>, оказания услуг (производство работ) и совершения прочих сделок на невыгодных условиях в ситуации, определяемой как конфликт интересов.
--------------------------------
<*> Понятие "имущество" используется в широком смысле и включает в том числе имущественные права.
Конфликт интересов
КОНФЛИКТ ИНТЕРЕСОВ В КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЯХ - предполагаемое законом противоречие, являющееся следствием участия одного и того же лица в нескольких правоотношениях, которое может повлиять на формирование его воли в ущерб правам и охраняемым законом интересам корпорации и ее участников.
Законодательство о хозяйственных обществах не оперирует понятием "конфликт интересов". Тем не менее оно активно используется в судебной практике.
В Постановлении Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. N 5-П отмечается, что в силу природы акционерного общества совершаемые им сделки могут приводить к конфликту интересов между акционерами, обладающими значительным числом акций, органами управления обществом и миноритарными акционерами.
Особенности процедуры заключения сделок
с заинтересованностью
Установление обязанности для лиц, потенциально признаваемых заинтересованными, сообщать обществу:
- о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами >= 20% голосующих акций (долей, паев);
- о юридических лицах, в органах управления которых они или их аффилированные лица занимают должности;
- об известных им совершаемых или предполагаемых сделках, в которых они могут быть признаны заинтересованными лицами (ст. 82 Закона об АО; п. 2 ст. 45 Закона об ООО).
Отстранение заинтересованных лиц от принятия решения по предлагаемой сделке (п. п. 2 - 4 ст. 83 Закона об АО; п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Определение числа голосов, необходимых для одобрения сделки, без учета голосов заинтересованных в сделке лиц.
Квалификация и порядок совершения сделок
с заинтересованностью
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Выявление сделок, связанных с одобряемой сделкой │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Квалификация сделки как сделки с заинтересованностью │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Установление обстоятельств, исключающих применение режима, │
│ определенного для сделок с заинтересованностью │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Определение цены сделки (для целей ее одобрения) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Принятие решения об одобрении сделки с заинтересованностью │
│ компетентным органом │
└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
Установление взаимосвязанных сделок
Установление взаимосвязанности сделки имеет значение для:
- определения цены сделки и, соответственно, выбора компетентного органа, уполномоченного одобрять сделку;
- применения режима сделки с заинтересованностью к ординарной сделке.
