Правовая природа договора.

Договор о совместной деятельности:

- регламентирует процедуру реорганизации;

- не является учредительным документом;

- утверждается общим собранием участников (акционеров) каждого из обществ;

- подписывается лицом, осуществляющим полномочия единоличного исполнительного органа.

Содержание договора в АО <*>:

--------------------------------

<*> Для ООО - строго не регламентировано.

 

- сведения о реорганизуемых обществах;

- сведения об образуемом обществе;

- порядок и условия слияния;

- порядок конвертации акций каждого общества;

- количество членов совета директоров создаваемого общества, избираемых каждым реорганизуемым обществом (если необходимо);

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре создаваемого общества (если это необходимо);

- список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества (если это необходимо);

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;

- сведения о регистраторе (п. 3 ст. 16, п. 3 ст. 17 Закона об АО).

 

Содержание решения о слиянии/присоединении

 

При слиянии (ст. 16 Закона об АО, ст. 52 Закона об ООО)		При присоединении (ст. 17 Закона об АО, ст. 53 Закона об ООО)
Общее собрание акционеров (участников) каждого из реорганизуемых обществ: - принимает решение о слиянии; - утверждает договор о слиянии; - утверждает устав общества. В АО на собрании акционеров каждого из реорганизуемых обществ принимается решение об избрании членов совета директоров пропорционально количеству акций, размещаемых среди акционеров соответствующего реорганизуемого общества, если иное не установлено договором о слиянии (п. 2 ст. 16 Закона об АО)		Общее собрание акционеров (участников) в обществе, к которому осуществляется присоединение: - принимает решение о присоединении; - утверждает договор о присоединении; - вносит изменения и дополнения в устав.   Общее собрание акционеров (участников) в присоединяемом обществе: - принимает решение о присоединении; - утверждает договор о присоединении

 

2.3. Разделение и выделение

 

РАЗДЕЛЕНИЕ - прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом (п. 3 ст. 58 ГК РФ).

ВЫДЕЛЕНИЕ - создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом (п. 4 ст. 58 ГК РФ).

 

Процедура разделения/выделения

 

┌──────────────────────────────────────────────────────┐

│ Инвентаризация имущества реорганизуемого общества │

└───────────────────────────┬──────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────┐

│ Проведение общего собрания разделяемого общества / │

│ общества, из которого происходит выделение │

└───────────────────────────┬──────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────┐

│ Уведомление о реорганизации │

└───────────────────────────┬──────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────┐

│ Государственная регистрация реорганизованных обществ │

└──────────────────────────────────────────────────────┘

 

Содержание решения о разделении/выделении

 

- Наименование, сведения о месте нахождения каждого создаваемого общества;

- порядок и условия разделения (выделения);

- особенности размещения акций;

- список членов ревизионной комиссии или указание о ревизоре каждого создаваемого общества;

- список членов коллегиального исполнительного органа каждого создаваемого общества;

- указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа каждого создаваемого общества;

- указание об утверждении передаточного акта;

- указание об утверждении устава каждого создаваемого общества с приложением устава каждого создаваемого общества;

- наименование, сведения о месте нахождения регистратора создаваемого общества.

 

2.4. Преобразование хозяйственных обществ

 

ПРЕОБРАЗОВАНИЕ - изменение организационно-правовой формы хозяйственного общества.

При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией (п. 5 ст. 58 ГК РФ).

 

┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ Процедура преобразования │

└───────────────────────────────────────────────────┘

┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ Подготовка документов (проект решения и устава) │

└─────────────────────────┬─────────────────────────┘

V

┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ Проведение общего собрания │

└─────────────────────────┬─────────────────────────┘

V

┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ Государственная регистрация реорганизованного │

│ общества │

└───────────────────────────────────────────────────┘

 

Формы преобразования

 

АО вправе преобразоваться в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив (ст. 104 ГК РФ).

ООО вправе преобразоваться в акционерное общество, хозяйственное товарищество или производственный кооператив <*> (ст. 92 ГК РФ).

--------------------------------

<*> Число членов производственного кооператива - физических лиц не может быть менее пяти (ст. 4 Закона о производственных кооперативах).

 

Хозяйственное партнерство может быть преобразовано в АО (по единогласному решению всех участников, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством) (ст. 24 Закона о хозяйственных партнерствах).

 

Гарантии прав кредиторов при проведении реорганизации

хозяйственных обществ

 

┌───────────────┬─────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Условия │ Права кредиторов возникли до начала процедуры │

│ предъявления │ реорганизации │

│ требований │ │

├───────────────┼─────────────────────────────────────────────────────────┤

│ │ ┌───────────────────────────────┐ │

│Содержание прав│ │Требовать досрочного исполнения│ │

│ требования │ │ обязательства │ │

│ │ └───────────────────────────────┘ Данные права не │

│ │ предоставляются │

│ │ ┌───────────────────────────────┐ кредитору, уже │

│ │ │При невозможности досрочного │ <────имеющему │

│ │ │ исполнения │ достаточное │

│ │ └───────────────┬───────────────┘ обеспечение │

│ │ V (п. п. 2, │

│ │ ┌───────────────────────────────┐ 4 ст. 60 ГК РФ) │

│ │ │ Требовать прекращения │ │

│ │ │ обязательства и возмещения │ │

│ │ │ убытков │ │

│ │ └───────────────────────────────┘ │

├───────────────┼─────────────────────────────────────────────────────────┤

│ Последствия │Лица, имеющие фактическую возможность определять действия│

│ неисполнения │реорганизованных юридических лиц, члены их коллегиальных │

│ требований │органов и лицо, уполномоченное выступать от имени │

│ кредиторов │реорганизованного юридического лица наряду с юридическими│

│ │лицами, созданными в результате реорганизации, несут │

│ │перед кредиторами солидарную ответственность (п. 3 ст. 60│

│ │ГК РФ) │

└───────────────┴─────────────────────────────────────────────────────────┘

 

Гарантии прав акционеров при реорганизации

 

Права акционеров при реорганизации	В форме слияния/ присоединения	В форме выделения/разделения
Условия возникновения прав (п. 1 ст. 75 Закона об АО)	- если голосовали против; - если не принимали участия в голосовании
Содержание прав	- требовать от общества выкупа всех или части принадлежащих им акций. Стоимость выкупленных акций определяется оценщиком и утверждается советом директоров. Стоимость не может быть ниже рыночной без учета влияния на реорганизацию (п. 3 ст. 75 Закона об АО)
	- Каждый акционер реорганизуемого общества должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу (п. 3.3 ст. 18, ст. 19 Закона об АО)

 

Уставом непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций могут быть предусмотрены порядок (в том числе непропорциональность) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества, и (или) порядок (в том числе непропорциональность) их обмена на доли участников в уставном капитале ООО, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемых в результате реорганизации общества.

Закон устанавливает усложненный порядок принятия и изменения соответствующих положений - п. 8 ст. 15 Закона об АО.

 

Признание реорганизации недействительной или несостоявшейся

 

Признание решения о реорганизации недействительным		Признание реорганизации несостоявшейся
Решение о реорганизации юридического лица может быть признано недействительным по требованию участников реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, не являющихся участниками юридического лица, если такое право им предоставлено законом. Признание судом недействительным решения о реорганизации юридического лица не влечет ликвидации образовавшегося в результате реорганизации юридического лица, а также не является основанием для признания недействительными сделок, совершенных таким юридическим лицом (п. п. 1, 2 ст. 60.1 ГК РФ)		Суд по требованию участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о реорганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании, может признать реорганизацию несостоявшейся. Реорганизация признается несостоявшейся лишь в особых случаях: например, когда на регистрацию были представлены подложные документы и на самом деле решение о реорганизации компании вообще не принималось (п. 1 ст. 60.2 ГК РФ)

 

§ 3. Ликвидация хозяйственных обществ

 

Понятие ликвидации

 

ЛИКВИДАЦИЯ - прекращение деятельности хозяйственного общества без перехода прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам (ст. 61 ГК РФ).

 

┌────────────────────┐

│ Ликвидация │

└──────────┬─────────┘

┌───────────────────┴───────────────┐

V V

┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────┐

│добровольная - по решению участников││ │

│ (общего собрания хозяйственного ││принудительная - по решению суда│

│ общества) ││ │

└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────┘

 

Наличие решения о добровольной ликвидации хозяйственного общества не исключает возможности его принудительной ликвидации (п. 7 информационного письма ВАС от 13 января 2000 г. N 50).

Невыполнение решения участников юридического лица о его ликвидации не является основанием для принудительной ликвидации (п. 8 информационного письма ВАС от 13 января 2000 г. N 50).

 

Формы и основания ликвидации

 

ОСНОВАНИЯ ЛИКВИДАЦИИ - юридические факты, с которыми законодательство связывает начало процедуры ликвидации хозяйственного общества.

 

Формы	Добровольная	Принудительная
По решению участников	По решению суда	В административном порядке
Основания	В том числе в связи: - с истечением срока, на который создавалось общество; - с достижением цели деятельности общества; - иные основания (п. 2 ст. 61 ГК РФ)	- признание юридического лица банкротом (п. 1 ст. 65 ГК РФ); - осуществление незаконной деятельности; - осуществление деятельности без лицензии; - грубые нарушения закона, если они носят неустранимый характер; - по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано; - иные случаи, предусмотренные законом (п. 3 ст. 61 ГК РФ) Принудительная ликвидация - исключительная мера. Она должна быть соразмерна нарушениям и последствиям (п. 28 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25).	- по решению регистрирующего органа исключение из ЕГРЮЛ фактически не действующего юридического лица (ст. 64.2 ГК РФ; ст. 21.1 Закона о регистрации)

 

Процедура добровольной ликвидации

 

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│Принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии│

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Направление уведомления в регистрирующий орган │

│ (3 дня с момента принятия решения) │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Внесение записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры ликвидации │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Публикация сообщения о ликвидации │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Расчеты с должниками и кредиторами │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Составление промежуточного ликвидационного баланса │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Составление окончательного ликвидационного баланса │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации │

└──────────────────────────────────────────────────────────────────┘

 

Добровольная ликвидация.

Статья 61 ГК РФ

 

Вид общества	АО	ООО
Содержание решения	- ликвидировать хозяйственное общество; - назначить ликвидационную комиссию
Уполномоченный на принятие решения орган	Общее собрание (пп. 3 п. 1 ст. 48 Закона об АО)	Общее собрание (пп. 11 п. 2 ст. 33 Закона об ООО)
Необходимое число голосов	Не менее 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА (п. 4 ст. 49 Закона об АО)	Единогласно всеми участниками общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО)

 

Ликвидационная комиссия

 

ЛИКВИДАЦИОННАЯ КОМИССИЯ (ЛИКВИДАТОР) - орган общества, образуемый по решению общего собрания на время ликвидации, осуществляющий мероприятия по ликвидации юридического лица, а также управление текущей деятельностью общества в указанный период.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана:

- уведомить регистрирующий орган о начале ликвидации;

- разработать и утвердить план ликвидации;

- провести инвентаризацию имущества и обязательств;

- принять меры по взысканию дебиторской задолженности;

- принять меры по погашению кредиторской задолженности;

- составить ликвидационный баланс.

 

1-й этап.

Публикация сообщения о ликвидации

 

Ликвидационная комиссия:

- публикует в СМИ сообщение о ликвидации общества и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами;

- уведомляет профсоюз о массовом высвобождении работников, если таковое имеется;

- уведомляет кредиторов о начале процедуры ликвидации;

- определяет должников и взыскивает дебиторскую задолженность.

Срок заявления требований кредиторами:

- не может быть менее 2 месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации (п. 1 ст. 63 ГК РФ).

Сообщение должно содержать:

- полное наименование юридического лица;

- местонахождение юридического лица;

- наименование органа, принявшего решение о ликвидации;

- ИНН/КПП, ОГРН ликвидируемого юридического лица;

- порядок и сроки заявления требований кредиторов;

- способ связи с ликвидационной комиссией.

 

2-й этап.

Составление промежуточного ликвидационного баланса

 

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Баланс составляется ликвидационной комиссией по окончании срока │

│ для предъявления требований кредиторами │

└────────────────────────────────┬─────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Баланс согласовывается с органом, производящим регистрацию │

│ юридических лиц │

└────────────────────────────────┬─────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Баланс утверждается участниками юридического лица или органом, │

│ принявшими решение о ликвидации (абз. 2 п. 2 ст. 63 ГК РФ) │

└────────────────────────────────┬─────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Баланс предоставляется в регистрационный орган вместе с │

│ уведомлением о его составлении │

└────────────────────────────────┬─────────────────────────────────┘

V

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о составлении │

│ промежуточного ликвидационного баланса │

└──────────────────────────────────────────────────────────────────┘