Кодекс корпоративного управления является рекомендательным актом. 3 страница

│ Публичные │ │ Непубличные │

└───────────┬──────────┘ └────────────────┬─────────────┘

│ ┌────────────────┴──────┐

V V V

┌──────────────────────┐ ┌──────────────────┐ ┌───────────────────┐

│Акционерные общества, │ │ │ │ │

│отвечающие признакам, │ │ Все иные │ │ Общества с │

│ предусмотренным в │ │ акционерные │ │ ограниченной │

│ст. 66.3 ГК РФ, ст. 7 │ │ общества │ │ ответственностью │

│ Закона об АО <*> │ │ │ │ │

└──────────────────────┘ └──────────────────┘ └───────────────────┘

 

--------------------------------

<*> Признаки публичного акционерного общества. См. с. 52.

 

2.2.1. Акционерное общество

 

Понятие публичного акционерного общества

 

ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО - акционерное общество, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах <*> (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ст. 7 Закона об АО).

--------------------------------

<*> Часть 11 ст. 3 Закона N 99-ФЗ в момент принятия этого Закона устанавливала, что акционерные общества, созданные до дня его вступления в силу (1 сентября 2014 г.) и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

Банк России в письме от 18 августа 2014 г. N 06-52/6680 выразил позицию, что акционерные общества признаются публичными и в том случае, если они когда-либо до вступления в силу Закона N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.) размещали акции путем открытой подписки и (или) их акции находились в свободном обращении, независимо от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным.

 

Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Акционерные общества не признаются публичными, если:

- на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.) они являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах;

- погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах (ч. 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ).

 

Отказ от статуса публичного общества <*>

 

--------------------------------

<*> Отказ от публичного статуса осуществляется путем внесения в устав АО соответствующих изменений и обращения в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах. Решения по этому вопросу принимаются общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев всех голосующих акций, принимающих участие в собрании. Голосующими по данным вопросам являются и акционеры - владельцы привилегированных акций (ч. 11.1 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ).

 

Акционерные общества, созданные до дня вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.), которые отвечают признакам публичного АО, предусмотренным п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, вправе отказаться от публичного статуса при наличии следующих условий:

- если на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ акции такого общества или ценные бумаги, конвертируемые в акции, не были включены в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам;

- число акционеров не превышает 500.

 

Обязанность акционерного общества о приведении правового

статуса в соответствие с фактическими обстоятельствами

 

Акционерное общество, созданное до 1 сентября 2014 г., устав и фирменное наименование которого на день вступления в силу Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ содержат указание на то, что оно является публичным, и к которому не применяются положения п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, определяющие признаки публичного акционерного общества, в течение пяти лет со дня вступления Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ обязано:

- обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо;

- внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного (указанное решение принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании).

Условием государственной регистрации изменений в устав АО является представление документа, подтверждающего принятие Банком России решения об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах или об отсутствии у АО указанной обязанности (п. 7 ст. 27 Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ).

 

Особенности правового регулирования публичных обществ

 

Фирменное наименование общества должно содержать указание на то, что оно является публичным.

Компетенция общего собрания акционеров должна быть предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава.

В публичном обществе должен обязательно образовываться наблюдательный совет, число членов которого не может быть менее пяти (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ).

Количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру, не могут быть ограничены.

Не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и Законом об АО.

 

Понятие и особенности правового регулирования

непубличных обществ

 

НЕПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО - акционерное общество, чьи акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут обращаться путем открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретений неограниченному кругу лиц.

В соответствии со ст. 66.3 ГК РФ в отношении непубличных обществ:

- компетенция общего собрания может быть расширена положениями устава общества;

- возможно передать ряд полномочий от общего собрания акционеров (участников), кроме перечисленных в самом ГК РФ, к совету директоров или правлению <*>;

--------------------------------

<*> В соответствии с Законом об АО возможно передать компетенцию общего собрания только совету директоров (п. 2.1 ст. 48).

 

- функции правления общества полностью или в части могут быть переданы совету директоров или ЕИО;

- ревизионная комиссия может не создаваться, при этом непубличное акционерное общество должно привлекать аудитора;

- в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров (участников), принятия ими решений при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем;

- в уставе могут быть предусмотрены иные, чем в Законе, требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний совета директоров и правления.

Уставом непубличного акционерного общества в соответствии со ст. 7 Закона об АО может быть предусмотрено:

- преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом;

- необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам (действует в течение срока, предусмотренного уставом, но не более 5 лет со дня регистрации общества или соответствующих изменений в устав общества);

- отказ от преимущественного права размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- дополнительные обязанности акционеров;

- уставом непубличного общества может быть предусмотрена возможность передачи вопросов из компетенции общего собрания в компетенцию совета директоров, за исключением указанных в Законе (п. 4 ст. 48 Закона об АО).

Все указанные положения могут быть предусмотрены уставом при учреждении общества или приняты единогласно (ст. 66.3 ГК РФ; ст. 7, п. 4 ст. 48 Закона об АО).

 

Приобретение непубличным обществом публичного статуса.

Статья 7.1 Закона об АО

 

┌────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────────────┐

│ Основания приобретения │ │Государственная регистрация изменений в │

│ непубличным обществом │ │уставе, содержащем указание, что обще- │

│ статуса ПАО │ │ство является публичным (принимается 3/4│

│ │ │голосов всех акционеров - владельцев │

│ │ │акций каждой категории (типа), если │

│ ├───>│уставом не предусмотрено большее число │

│ │ │голосов) │

│ │ │ + │

│ │ │Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном │

│ │ │наименовании общества, содержащем │

│ │ │указание на его публичность │

└────────────────────────┘ └────────────────────────────────────────┘

┌────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────────────┐

│ Условия приобретения │ │Регистрация проспекта акций │

│ непубличным обществом ├───>│ + │

│ статуса ПАО │ │Заключение договора с организатором │

│ │ │торговали о листинге акций общества │

└────────────────────────┘ └────────────────────────────────────────┘

 

Прекращение публичного статуса общества.

Статья 7.2 Закона об АО

 

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Основания │ │Государственная регистрация изменений в│

│ приобретения │ │уставе, исключающих указание на то, что│

│ публичным обществом │ │общество является публичным │

│ статуса непубличного ├──>│ + │

│ │ │Внесение изменений в ЕГРЮЛ о фирменном│

│ │ │наименовании общества, не содержащем│

│ │ │указания, что общество является публичным │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Условия приобретения │ │Акции общества и эмиссионные ценные бумаги,│

│ публичным обществом │ │конвертируемые в его акции, не находятся в│

│ статуса непубличного │ │процессе размещения посредством открытой│

│ │ │подписки и не допущены к организованным│

│ ├──>│торгам │

│ │ │ + │

│ │ │Банком России принято решение об│

│ │ │освобождении общества от обязанности│

│ │ │раскрывать информацию, предусмотренную│

│ │ │законодательством о ценных бумагах │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Порядок принятия │ │Принимаются в рамках одного вопроса│

│ решений о внесении │ │повестки дня общего собрания большинством │

│ изменений в устав и │ │в 95% голосов всех акционеров - владельцев│

│ освобождении от │ │акций общества всех категорий (типов).│

│ обязанности │ │Вступают в силу при условии, что общее│

│ раскрывать ├──>│количество акций, в отношении которых│

│ информацию, а также │ │заявлены требования о выкупе, не превышает│

│ об обращении о │ │10% стоимости чистых активов общества │

│ делистинге акций и │ │(п. 5 ст. 76 Закона об АО) │

│ эмиссионных ценных │ │ │

│бумаг, конвертируемых │ │ │

│ в акции │ │ │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌───────────────────────────────────────────┐

│ Гарантии прав │ │Акционеры, голосовавшие против или не│

│ акционеров │ │принимавшие участие в голосовании по│

│ ├──>│указанным вопросам, вправе требовать выкупа│

│ │ │обществом акций в соответствии со │

│ │ │ст. ст. 75, 76 Закона об АО │

└──────────────────────┘ └───────────────────────────────────────────┘

 

Сравнительно-правовой анализ публичного и непубличного

акционерных обществ.

Статья 66.3 ГК РФ; ст. 7 Закона об АО

 

Критерии сравнения	Публичное	Непубличное
Компетенция общего собрания	- предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава	- может быть расширена положениями устава
Порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров	- императивное регулирование	- в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок
Порядок принятия решений	- в соответствии с Законом	- уставом непубличного общества может быть предусмотрено иное число голосов акционеров, необходимое для принятия решения, но оно не может быть менее, чем это установлено Законом об АО
Обязательность образования наблюдательного совета (или иного совета)	- обязательно должен образовываться в составе не менее 5 членов	- образуется факультативно с целью передачи ему ряда полномочий от общего собрания акционеров, кроме перечисленных в ГК РФ
Исполнительные органы	- обязателен единоличный исполнительный орган; коллегиальный исполнительный орган может быть образован по усмотрению общества
		- функции коллегиального исполнительного органа могут быть переданы наблюдательному совету (пп. 2 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ)
Ревизионная комиссия	- обязательно создается	- может не создаваться
Обязанность ведения реестра акционеров	- в отношении АО (публичного и непубличного) - организация, имеющая предусмотренную законом лицензию (п. 4 ст. 97, п. 2 ст. 149 ГК РФ); см. так же письмо Банка России от 31 июля 2014 г. N 015-55/6227
Обязанность публично раскрывать информацию, предусмотренную законом	- обязано	- не обязано, за исключением случаев, определенных законом
Особенности отчуждения и приобретения акций	- не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций публичного общества; - никому не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций публичного акционерного общества, кроме случаев, предусмотренных п. 3 ст. 100 ГК РФ	- может быть предусмотрено согласие акционеров на отчуждение акций третьим лицам; - возможно право преимущественного приобретения акций (ст. 7 Закона об АО); - уставом общества или акционерным соглашением, сторонами которого являются все акционеры, может быть определен отличный от установленного ст. 41 Закона об АО порядок осуществления преимущественного права приобретения размещаемых непубличным обществом акций; - уставом могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости (п. 3 ст. 11 Закона об АО)
Возможность установления дополнительных обязанностей акционеров	- отсутствует	- возможно предусмотреть в уставе общества (п. 7 ст. 7 Закона об АО)
Возможность выпуска различных типов привилегированных акций	- отсутствует	- уставом непубличного АО могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, имеющих различные права, в том числе право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров (п. 6 ст. 32 Закона об АО)

 

2.2.2. Общество с ограниченной ответственностью

 

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ООО) - хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли (п. 1 ст. 2, ст. ст. 65.1, 87 ГК РФ; ст. 2 Закона об ООО).

ДОЛЯ в уставном капитале удостоверяет совокупность корпоративных прав и обязанностей участников общества, объем которых определяется размером вклада участника.

Закрепляется уставом общества посредством процента или дроби.

НОМИНАЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ ДОЛИ - часть уставного капитала общества, обеспечивающая права участников на участие в управлении делами общества, на получение прибыли от деятельности общества пропорционально размеру доли.

ДЕЙСТВИТЕЛЬНАЯ СТОИМОСТЬ ДОЛИ - часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли участника в уставном капитале.

Является гарантией возврата вложенных инвестиций, в том числе необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, а также при обязательном выкупе доли обществом (ст. 23 Закона об ООО).

 

Выход участника из ООО

 

┌───────────────────────────────────────────────┐

│ Виды выхода участника из ООО │

└─────────────────────┬─────────────────────────┘

┌──────────────────┴──────────────────┐

V V

┌────────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────┐

│ Добровольный │ │ Принудительный (исключение │

│ │ │ участника) │

└───────────────┬────────────────┘ └────────────────┬───────────────┘

V V

┌────────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────────┐

│1. По заявлению участника, в │ │Исключение участника из ООО │

│случае, если это предусмотрено │ │осуществляется в судебном │

│уставом. │ │порядке с выплатой │

│Общество обязано выплатить │ │действительной стоимости его │

│действительную стоимость доли в │ │доли участия. │

│уставном капитале либо с его │ │Основания исключения участника: │

│согласия выдать имущество в той │ │- причинение существенного вреда│

│же сумме (п. 2 ст. 94 ГК РФ; │ │обществу; │

│п. 6.1 ст. 23 Закона об ООО). │ │- действия (бездействие), │

│2. По требованию к обществу в │ │существенно затрудняющие │

│случаях, предусмотренных п. п. │ │деятельность общества и │

│3 и 6 ст. 93 ГК РФ: │ │достижение целей, ради которых │

│- в случае отказа от │ │оно создавалось, в том числе │

│приобретения доли другими │ │грубое нарушение своих │

│участниками при запрете уставом │ │обязанностей, предусмотренных │

│общества отчуждения доли │ │законом или уставом общества │

│третьим лицам; │ │(п. 1 ст. 67 ГК РФ). │

│- в случае отсутствия согласия │ │См. также ст. 10 Закона об ООО; │