В процессе правоприменения могут встретиться пробелы и коллизии.
Пробел – это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, регулирующих конкретные отношения при соблюдении условий:
- фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;
- должна отсутствовать конкретная норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства;
- устранение пробела возможно только в ходе правотворческого процесса.
Преодоление пробела возможно в ходе правоприменительного процесса двумя способами: аналогией закона и аналогией права.
Аналогия закона – это решение конкретного юридического дела
на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходные
случаи.
Аналогия права – это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права. Этот способ возможен лишь тогда, когда нет конкретной нормы, которая регулировала бы сходный случай.
В уголовном праве аналогия исключается. Нет юридической нормы, нет и правонарушения.
Юридические коллизии – это противоречия между нормативно-правовыми документами, регулирующими одни и те же общественные отношения.
Виды коллизий и способы их преодоления:
- между Конституцией и иными актами – разрешается в пользу Конституции;
- между законами и подзаконными актами – в пользу законов;
- между общефедеральными актами и актами субъектов федерации – в зависимости от того, в чьих пределах ведения находятся регулируемые отношения;
- между актами одного и того же органа – применяется акт, принятый позднее;
- между актами, принятыми разными органами – применяется акт, обладающий более высокой юридической силой.
| Таким образом, реализация права – это трансформация заложенных в юридических нормах требований в правомерное поведение субъектов. При этом правомерное поведение может быть как добровольным, так и принудительным. |
Толкование права
Толкование права занимает существенное место в процессе правореализации, особенно в правоприменении, т. к. прежде чем применить право, нужно точно уяснить его смысл и содержание. Толкование правовых норм – важнейшее условие их правильного понимания и применения.
Под толкованием права понимается выяснение точного смысла, содержания толкуемой правовой нормы.
Задача и цель толкования заключается в том, чтобы установить подлинную волю законодателя, выраженную в данной норме, и правильно её применить. Кроме того, необходимо уточнить действие нормы во времени, в пространстве и по кругу лиц.
При этом толкование, прибавляя новые знания о норме, ни в коей мере не изменяет и не заменяет её; тем более – не создает новой.
Проблема толкования – это также выяснение соотношения духа и буквы закона, соотношения объема толкуемой правовой нормы с объемом её текста, её интерпретация.
Сведения, которые необходимо получить в процессе толкования права:
- проанализировать норму права относительно её языкового изложения;
- рассмотреть правовую норму во взаимосвязи с другими нормами, в системе права в целом;
- рассмотреть норму с точки зрения её происхождения.
Факторы, обусловливающие необходимость толкования юридических норм:
- сложность или нечеткость юридических формулировок, их излишняя краткость либо, напротив, пространность;
- использование отсылочного и бланкетного способов изложения юридических норм;
- общий, формально определенный характер норм, которые применяются в конкретных условиях, к конкретным субъектам;
- законодателю не всегда удается ясно и точно выразить свою волю, совместить «дух» и «букву» закона;
- отдельная норма права действует не сама по себе, а в системе других норм и только в этой взаимосвязи можно полностью уяснить её смысл и содержание;
- правовые нормы являются сложными юридическими конструкциями, излагаются с использованием специфических терминов и понятий, анализ которых требует специальных юридических знаний.
Толкование права представляет собой определенный вид юридической деятельности, направленный на установление смысла нормы права и разъяснение её содержания. Этот термин обозначает два взаимосвязанных понятия:
- определенный мыслительный процесс, направленный на уяснение действительного смысла и содержания нормы права лицом, её применяющим (толкование по способу);
- результат данного процесса, который выражается в совокупности суждений, разъясняющих содержание, смысл нормы права.
Таким образом, следует различать две формы толкования права:
- толкование-уяснение;
- толкование-разъяснение.
Эти формы в принципе представляют две стадии единого процесса. Они тесно взаимосвязаны. Уяснение всегда предшествует разъяснению. Но надо иметь в виду, что не всегда за уяснением следует разъяснение. Уяснение может оказаться в определенных обстоятельствах самостоятельной формой толкования права.
При толковании-уяснении норма права толкуется субъектом для себя. Такое толкование представляет определенный мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, который не получает внешнего выражения, не фиксируется в каком-либо акте. Толкование-уяснение не является юридическим процессуальным действием.
При толковании-разъяснении осуществляется не только мыслительный процесс, но и совершается реальное юридическое действие, находящее внешнее выражение в специальных актах. Эти акты могут иметь как форму действия, так и форму документа.
Способы толкования права
Наибольшее применение находятязыковый, систематический, логический, технико-юридический, конкретно-исторический, телеологический и функциональный способы толкования права.
Языковый (грамматический) способ толкования права состоит в определении смысла и содержания отдельных терминов, фраз, выражений, установлении связи между ними, а также роли и места применяемых союзов, знаков препинания и т. д.
В такой точной и формализованной науке, как юриспруденция, это не мелочи. От них зависит порой смысл юридической нормы.
Систематический способ предлагает установление смысла нормы на основе использования такого свойства права, как системность. В ходе систематического толкования:
- определяется место нормы права в системе права в целом, в отдельной отрасли права, в институте права;
- выявляются функциональные связи общих и специальных или близких по содержанию норм;
- устанавливается взаимоотношение толкуемой нормы с правилом, раскрывающим смысл термина, содержащийся в толкуемой норме;
- сопоставляются нормы различных отраслей права.
Логический способ основан на интерпретации нормы права на основе законов логики, использовании различных логических приемов, исследовании логической структуры юридической нормы, отдельных положений нормативного акта, устранении возможных логических противоречий.
Технико-юридический способ основан на применении юридической техники с целью изучения юридической конструкции нормы права,
её содержательной стороны. От грамматического данный способ отличается тем, что здесь толкуются не отдельные слова и выражения, не их соединения, а целые юридические конструкции. При этом используются
приемы:
- нормативное толкование, т. е. такое уяснение воли законодателя, при котором устанавливается нормативность правила поведения;
- конструктивное толкование, т. е. уяснение особенностей юридической конструкции;
- определение отраслевой принадлежности правовых норм;
- терминологическое толкование – уточнение юридических терминов.
Конкретно-исторический способ обязывает субъекта толкования
обращать внимание на те условия, в которых была принята та или иная норма, в чем заключалась необходимость её принятия, сохраняется ли
она на данный момент. Необходимо установить – не отпали ли эти условия, не изменилась ли принципиально политическая и экономическая ситуация.
Телеологическое (целевое) толкование направлено на выяснение тех целей, которые преследовал законодатель, создавая данную норму. Эти цели, как правило, логически вытекают из содержания и общей направленности конкретного источника (формы) права, а также могут указываться в самом источнике. Правильное понимание целей, преследуемых законодателем при установлении нормы права, способствует повышению эффективности её реализации.
Функциональное толкование исходит из того, что нормы права по-разному опосредуют регулируемые общественные отношения. Существуют нормы поощрительные и запрещающие, управомочивающие и обязывающие. У них различные функции. И это важно иметь в виду при их толковании и применении, учитывать тип и особенности правового регулирования.
Приведенные способы толкования не исключают друг друга. Во многих случаях их приходится использовать одновременно, комплексно.
Содержание юридической нормы должно в целом строго соответствовать смыслу текста нормы права. Однако законодателю в конкретных источниках права не всегда удается полностью совместить дух и букву нормы права. Но отступление от смысла статей недопустимо, ибо они могут открыть лазейку для нарушения законности.
По объему толкование может быть: буквальным, ограничительным и расширительным.
Буквальное (адекватное) толкование осуществляется в случаях, когда содержание нормы права полностью совпадает с её текстуальным выражением.
Ограничительное толкование – текст нормы права, её словесная формулировка шире действительного смысла и содержания нормы права. Поэтому норме права придается более узкий смысл, чем это вытекает из её текста.
Расширительное толкование – действительный смысл, содержание нормы права шире, чем текстовое выражение.
Виды толкования права
Толкование-разъяснение дается либо компетентным государственным органом, либо управомоченной на то организацией, либо содержится в высказываниях отдельных лиц.
В процессе толкования права его смысл не может искажаться.
Разъяснение не должно вносить изменения в содержание правовой нормы. Оно преследует только одну цель: разъяснить, в чем состоит воля законодателя.
Толкование – одна из стадий процесса применения права, но разъяснение может быть и самостоятельным актом, преследующим цель укрепления законности.
Толкование-разъяснение может быть нормативным и казуальным.
Нормативное (общее) толкование – разъяснение, которое обладает общим действием. Оно распространяется на широкий круг субъектов и носит характер общих установок. Надо иметь в виду, что термин «нормативное» применяется здесь условно. Толкование новых норм не создает, а разъясняет лишь действующие нормы.
Казуальное (индивидуальное) толкование – разъяснение нормативно-правового акта только для данного конкретного, чаще всего уникального случая. Оно не имеет значения для других случаев.
Толкование носит как объективный, так и субъективный характер. Результат толкования во многом зависит от уровня правосознания толкующих лиц, их профессионализма и компетентности, культуры, эрудиции.
Толкование-разъяснение подразделяется на официальное и неофициальное.
Официальное толкование дается органами, уполномоченными на это государством. В зависимости от субъекта толкование может быть аутентичным или легальным.
Аутентическое толкование (авторское) дается тем органом, который издал толкуемый акт.
Легальное толкование (делегированное) основано на законе и дается уполномоченным на то органом. Чаще всего – это ведомственное толкование или толкование, осуществляемое судебными органами.
Неофициальное толкование не имеет юридически обязательного
значения. Субъектами неофициального толкования являются научные
учреждения, юристы. Эти субъекты не являются представителями государственной власти, и их толкование не может иметь юридических последствий.
Неофициальное толкование можно подразделить: на доктринальное (научное), профессиональное, обыденное.
Доктринальное толкование дается представителями науки. Его достоинства заключаются в аргументированности, доказательности, обоснованности. Оно находит отражение в научных статьях, докладах, монографиях. Мнения ученых не являются обязательными при принятии юридических решений, но их взгляды, суждения и рекомендации имеют существенное значение для правоприменительной практики.
Профессиональное толкование дается юристами-профессионалами. Такое толкование может быть как устным (консультации), так и письменным (справка, заключение). Между доктринальным и профессиональным толкованием не может быть четкой определенной границы. Эти два вида толкования тесно взаимосвязаны.
Обыденное толкование – это первичный, житейский уровень понимания права, его интерпретация гражданами, не имеющими специальной юридической подготовки. Это толкование отражает правосознание населения. Оно осуществляется в устной форме, носит в большей степени эмоциональный характер.
В процессе применения юридической нормы необходимо руководствоваться официальными разъяснениями. При этом, большое значение имеют акты толкования (интерпретационные акты), которые содержат конкретизирующие нормативные предписания, разъясняющие юридические нормы. Их характерная особенность состоит в том, что они действуют в единстве с теми нормативными актами, в которых содержатся толкуемые юридические нормы.
Акт толкования – один из видов правовых актов. Его функциональное назначение состоит в том, чтобы способствовать правильной, законной и эффективной реализации воли законодателя.
Основные признаки интерпретационных актов:
- они не являются источниками (формой) права;
- они не содержат новых предписаний, а только разъясняют существующие;
- их цель разъяснять, но не создавать юридические нормы.
| Толкование является обязательной стадией правоприменительного процесса, о какой бы норме речь ни шла. Прежде чем применить ту или иную правовую норму, её необходимо подвергнуть всестороннему толкованию и убедиться в том, что выраженная в ней воля законодателя принята правильно. |
Правовое сознание
Правовое сознание – это система идей, представлений, взглядов, чувств, которые непосредственно отражают субъективное отношение людей к праву и его осуществлению в общественной практике.
Правовое сознание является одной из форм общественного сознания.
Специфические черты правосознания:
- оно представляет собой отражение в сознании только правовой стороны жизни общества, правовых явлений и категорий;
- осуществляется в виде понятий и категорий;
- формируется под непосредственным воздействием объективно обусловленных потребностей и интересов;
- динамично развивается под влиянием меняющихся объективных условий и процессов;
- является частью общественного сознания и поэтому испытывает на себе влияние философских, идеологических и политических воззрений.
Правосознание действует в тесной связи с политическим сознанием. Это подтверждается закреплением в юридических актах, конституциях важнейших основ политики государства, его институтов, политических прав и свобод граждан. Однако тесная связь между этими формами сознания не исключает качественного различия между ними.
Политическое сознание отражает политические отношения общества, ядро которого составляют отношения между социальными группами, классами, нациями, народами, их отношение к государству. Оно выражает внутренние и межгосударственные отношения в обобщенном, концентрированном виде.
Правовое сознание отражает правовые отношения между участниками правовой жизни общества. В сферу правового сознания включаются также правовые явления, которые получают политическую оценку, но по своей сущности не являются политическими (социальные, экономические права человека и т. д.).
Право и правосознание формируются объективными условиями и взаимодействуют между собой. Действующее право оказывает влияние на правосознание, на представление индивидов о должном правопорядке. В то же время правосознание влияет на действующее право, определяет практику правотворчества и правоприменения.
Действующее в обществе право оценивается в общественном и индивидуальном сознании с точки зрения справедливости или несправедливости, в результате формируется мнение о необходимости совершенствования правовой системы.
Правосознание оказывает влияние на развитие нравственности, способствует конкретизации отдельных нравственных требований. Ряд категорий правосознания (справедливость, гуманизм, ответственность) имеют одновременно правовое и нравственное значение.
Правосознание представляет собой сложное явление. С точки зрения своего строения правосознание складывается из двух основных структурных элементов: правовой идеологии и правовой психологии.
Правовая идеология – систематизированное научное выражение правовых взглядов, идей, интересов, потребностей, правовых понятий общества в целом по поводу действующего и желаемого права.
Правовая психология – это совокупность чувств, привычек, настроений, в которых выражается отношение наций, различных социальных групп, людей к праву, законности, системе правовых учреждений в обществе.
Виды правосознания
В зависимости от субъектов:
- индивидуальное;
- групповое;
- общественное.
В зависимости от уровня:
- обыденное (эмпирическое) – складывается исходя из жизненного опыта;
- научное (теоретическое) – на базе научных исследований;
- профессиональное – это правосознание юристов-практиков.
Таким образом, правосознание как объективная реальность – это сложившаяся на основе права и вместе с ним система идей, представлений и понятий о праве, осознанные потребности в праве, содержащие представления о сущности права, путях его развития и правопорядка в широком смысле слова.
| Следовательно, правосознание – это сложное явление, аккумулирующее совокупность представлений и чувств, выражающих не только знание правовых норм, но и уважительное отношение к ним, а также навыки правового поведения. |
