Тема 6: преступления против семьи и несовершеннолетних 5 страница

2. Способом хищения выступает использование имеющихся у виновного правомочий в отношении имущества для обращения его в свою пользу или пользу третьих лиц (п.2 ППВС СССР от 11.07.1972 № 4). В результате такого использования имущество переходит из законного в незаконное владение виновного (присвоение) либо незаконно отчуждается третьим лицам (растрата). Такая форма хищения, в том числе, может состоять в неправомерном распоряжении имуществом для безвозмездных выплат третьим лицам или самому себе (причем, имущество может отчуждено по “договору” не только в собственность, но и передано на других правах, если отчуждающий знает, что возвращено оно не будет). Лицо, принявшее решение о передаче имущества будет исполнителем хищения, хотя бы само оно ничего не получало (из п.8 ППВС СССР от 11.07.1972 № 4; ОВС от 20.04.2006 № 12-Д06-3). Присвоение может состоять и в обращении в свою пользу имущества, поступающего от контрагентов представляемого и фактически переданного именно виновному, если он получал имущество как представитель другого лица (п.21 ППВС СССР от 11.07.1972 № 4).

Например, в качестве присвоения может рассматриваться заключение директором организации от ее имени мнимого договора аренды имущества (земельного участка) с другим лицом с тем, чтобы создать видимость, что полученные от данного имущества плоды (доходы) являются собственностью другого лица (БВС. 2004. № 10. С.27).

3. Акт распоряжения имуществом, вверенным виновному, должен быть противоправным. Противоправность здесь имеет некоторые специфические особенности по сравнению с другими формами хищения, т.к. у виновного есть определенные правомочия в отношении имущества.

Деяние владельца следует считать противоправным, если оно выходит за пределы правомочий, предоставленных владельцу актом собственника или определенных на основе закона иным образом. При этом, без специального разрешения лицо не вправе обратить вверенное имущество в свою пользу.

Неправомерным будет распоряжение имуществом собственника, если последний вообще не разрешал распоряжения, а также расходование средств (имущества) на цели, не разрешенные собственником (это подтверждается, в частности, ст.ст.296 и 297 БК РФ). Если имущество передается для распоряжения им, то состав растраты может иметь место лишь при нарушении лицом установленных правил распоряжения, связанных со стоимостью поступающего встречного исполнения (меньше, чем должно быть для эквивалента).

Если лицо, которому имущество вверено с правом распоряжения им, было ограничено в части определения цены отчуждаемого имущества, то хищение может иметь место при совершении сделки за счет собственника не на самых выгодных для последнего условиях и получении части “навара” от сделки от другой ее стороны (не только в форме имущества, но и в форме иных материальных выгод), если сумма сделки согласована с другой стороной уже с учетом того, что часть дохода с нее пойдет лицу, которому имущество вверено. Но если для такого лица собственником установлен максимальный предел стоимости отчуждаемого имущества, завышение стоимости и получение от контрагента дополнительной оплаты с обращением ее в пользу лица, которому имущество вверено хищения не образует (если есть обман контрагента - может быть мошенничество или обман потребителей), т.к. у собственника никакое имущество изъято не было.

Растрата может иметь место путем выплаты заработной платы за счет средств организации фиктивно принятым на работу лицам. Однако если такие фиктивные выплаты направлены на погашение реально понесенных затрат (например, на обучение, повышение квалификации работника), то при отсутствии корыстной заинтересованности лица состав хищения отсутствует (БВС. 2002. № 7. С.15).

В данном составе объединены 2 формы преступного деяния - присвоение и растрата.

Под присвоением понимается обособление чужого вверенного имущества и присоединение его к собственному (в том числе невозвращение в установленный срок, вынос за пределы хранилища, сокрытие в неизвестном собственнику месте, использование имущества или денежных средств для строительства личного дома – БВС. 2004. № 11. С.13 - 14). Но не образует хищения “временное позаимствование” какого-либо имущества, если виновный намерен его вернуть потерпевшему.

Под растратой понимается хищение, в котором акт распоряжения совпадает с моментом выхода имущества из владения как собственника, так и самого виновного. Может быть осуществлено путем расходования (потребления) имущества с извлечением из него полезных свойств или путем отчуждения его третьим лицам. Например, растратой были признаны действия руководителей двух организаций, при котором один за счет выделенных его организации бюджетных средств оплачивал стоимость работ, которые фактически на строящемся за счет бюджетных средств объекте не выполнялись (т.е. подрядчиком составлялись содержащие недостоверную информацию акты выполненных работ, но распоряжающийся средствами заказчик в заблуждение не вводился, что и свидетельствует о наличии растраты, а не мошенничества). Данные средства в действительности были использованы на строительство личного индивидуального жилого дома главы органа местного самоуправления, который и был заинтересован в такой растрате и признан организатором преступления (ОВС от 20.04.2006 № 12-Д06-3).

Особого значения деление на растрату и присвоение не имеет. Наиболее существенно то, что лица, приобретающие имущество при растрате и знающие о незаконности его отчуждения, всегда являются соучастниками хищения (а именно - соисполнителями), т.к. приобретение происходит до окончания хищения (п.6 ППВС СССР от 11.07.1972 № 4; ОВС от 20.04.2006 № 12-Д06-3). При иных формах хищения такие лица являются соучастниками лишь при заранее обещанном приобретении имущества (поскольку иначе их действия осуществляются уже после окончания хищения), и приобретатель является лишь пособником хищения.

Соотношение с другими составами преступлений.

Если лицо растрачивает имущество за получение вознаграждения, но последнее дается не за счет похищенного имущества, то имеет место совокупность хищения и получения взятки или коммерческого подкупа (ст.ст.204 или 290 УК РФ), если виновный обладает признаками специального субъекта.

В отличие от хищения при деяниях, предусмотренных ст.ст.201, 285, 285-1, 285-2 УК РФ, не происходит неправомерного обращения конкретного имущества организации в пользу должностного лица или иных лиц - ущерб причиняется иным образом.

Грабеж (статья 161)

Данная норма изменена ФЗ от 21.11.2003 (введен в действие с 12.12.2003).

Под грабежом понимается “ открытое хищение чужого имущества”.

Признаки грабежа.

1. Имущество не вверено виновному, т.е. он не имеет юридических правомочий по распоряжению, управлению, доставке, хранению) в его отношении.

2. От собственника не получено волеизъявления (хотя бы и обманным путем). При этом грабеж может иметь место при согласии на изъятие имущества, данного посторонними лицами (если виновный сознает это), владельцами имущества, которые не могут отдавать отчета в своих действиях (малолетними лицами, лицами с психическими расстройствами, лицами в состоянии опьянения).

При грабеже, соединенном с насилием или угрозой насилия, может иметь место полученное под влиянием указанных факторов волеизъявление собственника.

3. Открытость изъятия имущества, т.е. обнаруживая контакт с иным лицом, а именно владельцем имущества или посторонними лицами (кроме соучастников виновного и его близких, от которых виновный не ожидает противодействия хищению). Они должны присутствовать на месте грабежа, воспринимать факт изъятия имущества, сознавать значение действий виновного (независимо от того, принимали ли указанные лица меры по пресечению преступления), авиновный должен сознавать указанные объективные обстоятельства (иначе - кража) (п.3 ППВС СССР от 05.09.1986 № 11, п.3 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).

Если лицо считает, что его действия видны или понятны другим лицам, хотя фактически происходит изъятие имущества незаметно, то, исходя из направленности умысла, деяние должно квалифицироваться как покушение на грабеж.

4. Отсутствуют насилие и угроза его применения (для части 1).

Не признается насильственным грабеж, совершенный путем так называемого “рывка” (вырывание или выхватывание предмета из рук потерпевшего, срывания с него какого-либо предмета), когда физическая сила прилагается к имуществу, а не к телу потерпевшего и повреждений последнему не наносится (БВС. 2005. № 1. С.20 – 21).

Если насилие будет применено по окончании грабежа с целью скрыться или избежать задержания или до начала хищения (и не с целью изъятия имущества) - имеет место совокупность ненасильственного грабежа и соответствующего преступления против личности или хулиганства (БВС. 2002. № 9. С.12 - 13). Если насилие применялось к потерпевшему из личной неприязни, а предложение совершить хищение поступило от другого участника позднее, то совершенный грабеж не признается насильственным (БВС. 2004. № 12. С.16 – 17). Деяние остается ненасильственным грабежом, если насилие было применено к потерпевшему хотя и до окончания хищения, но не с целью удержать имущество (у потерпевшего уже не было возможности воспрепятствовать виновным), а из мести за повреждение потерпевшим машины, на которой отъезжали виновные (БВС. 2002. № 10. С.22); аналогичная ситуация имеет место, если виновные сначала применяли насилие к потерпевшему из неприязненных отношений, после чего по возникшему умыслу совершили хищение, а после этого продолжили применение насилия в продолжение ранее начатых действий (ОВС от 02.08.2005 № 56-о05-56). Также не рассматривается как способ хищения убийство, совершенное после завладения виновными имуществом с целью скрыть совершенный ими грабеж (ППрВС от 14.12.2005 № 849п05).

В грабеж может перерасти и кража, если в процессе изъятия виновный понимает, что обнаружен (характер его действий распознан), или он до окончания хищения в целях завладения или удержания имущества применит насилие (угрозу им), не опасное для жизни или здоровья (п.5 ППВС РФ от 27.12.2002 № 29).