Наблюдение как отдельная процедура банкротства

 

Особенности наблюдения как процедуры банкротства в соответствии с законом представлены в табл. 2.

На основании данных, собранных на стадии наблюдения, прини­мается решение о дальнейшей судьбе должника. Таким образом, на­блюдение является подготовительной процедурой, а необходимость ее использования связана с тем, что, прежде чем ликвидировать или оздоравливать предприятие, ему надо дать время на осуществление сбора необходимой документации, оповещение заинтересованных лиц и подготовку решения на основе анализа финансового состояния.

В отличие от таких процедур банкротства, как финансовое оздо­ровление, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение, которые применяются в делах о банкротстве не всегда, наблюдение является обязательной процедурой.

В принципе, вопрос о начале процедур банкротства юридически может быть решен по-разному. Так, по закону о банкротстве США, в отношении должника сразу открывается либо процедура ликвидации, либо реорганизации (по ходатайству должника или кредитора). Одна­ко затем ликвидационная процедура может быть преобразована в ре­организационную, и наоборот. Во Франции, так же как и в России, существует вспомогательная процедура наблюдения. В Германии все дела сразу начинаются открытием конкурсного производства, а затем уже может быть введен план реструктуризации.

При определении арбитражного суда о введении наблюдения должны содержаться указания на:

•признание требований заявителя обоснованными и необходи­мость введения наблюдения;

•утверждение временного управляющего;

•размер вознаграждения временного управляющего и источник его выплаты.

Если при вынесении определения о введении наблюдения невоз­можно выдвинуть кандидатуру временного управляющего, арбитраж­ный суд выносит определение отложить рассмотрение вопроса об ут­верждении временного управляющего на срок не более 15 дней.

Определение о введении наблюдения и определение об утвержде­нии временного управляющего подлежат немедленному исполнению и могут быть обжалованы, что не приостанавливает их исполнение.

 

Таблица 2 - Наблюдение как процедура банкротства

 

Применяется к должнику в целях	• обеспечения сохранности имущества должника; • проведения анализа финансового состояния должника; • составления реестра требований кредиторов; • проведения первого собрания кредиторов.
Не применяется	• к должнику, в отношении которого принято решение о ликвидации; • к отсутствующему должнику; • к организациям, осуществляющим незаконную деятельность по привлечению денежных средств; • к гражданам, не являющимся индивидуальными предпринимателями.
Срок	Законом не установлен, однако наблюдение должно быть завершено с учетом срока рассмотрения дела о банкротстве. Срок рассмотрения дела о банкротстве и срок наблюдения вместе должны составлять не более 7 месяцев (по закону 1998 г. — не более 3 месяцев с про­длением не более чем на 2 месяца).
Начало	При подаче заявления конкурсными кредиторами и уполномоченным органом по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заяви­теля к должнику на основании определения арбитраж­ного суда.

 

 

Орган управления	Руководство предприятия-должника под контролем временного управляющего.
Специфика	Предприятие-должник продолжает деятельность под руководством администрации. Невозможны: ликвидация, реорганизация должника, создание на его базе других организаций, филиалов, представительств; также невоз­можны: выпуск ценных бумаг, выход из состава участни­ков, выплата дивидендов и т.д.; сделки с имуществом, превышающим 5% балансовой стоимости активов. Сделки, связанные с выдачей займов, кредитов, пору­чительств, гарантий и т.п., возможны только с разреше­ния временного управляющего, назначаемого арбит­ражным судом. Арбитражный управляющий занимается формированием реестра требований кредиторов, прове­дением анализа финансового состояния должника и обеспечением мер по сохранности его имущества.
Окончание процедуры	С момента: • признания должника банкротом и открытия конкурсного производства; • введения финансового оздоровления; • введения внешнего управления; •утверждения мирового соглашения.

После вынесения арбитражным судом определения о введении процедуры наблюдения складывается следующая ситуация:

•в течение наблюдения требования кредиторов не удовлетворяют­ся в индивидуальном порядке, а лишь выявляются путем их предъяв­ления через собрание или комитет кредиторов. Это предоставляет должнику возможность работать, несмотря на долги, а также возмож­ность оценить целесообразность продолжения своей деятельности либо ее ликвидации;

•по ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств. В этом случае кредитор может предъявить свои требования к должнику в рамках дела о банкротстве;

- приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, в том числе снимаются аресты на имущество, за исключением исполнения исполнительных документов, вы­данных на основании судебных решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским догово­рам, алиментов, а также о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, и морального вреда. При этом подразумевается, что испол­нительные документы вступили в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Ес­ли же такие исполнительные документы приняты судом после даты принятия заявления о признании должника банкротом, то их принуди­тельное исполнение приостанавливается и не может осуществляться до завершения рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве;

• запрещается удовлетворение требований участника должника —
юридического лица о выделении доли (пая) в имуществе должника в
связи с выходом из состава его участников.

Поскольку должник ограничивается в распоряжении своими сред­ствами, то после введения наблюдения определение арбитражного суда о принятии заявления о признании должника банкротом направляется в банки и иные кредитные организации, с которыми должник имеет договор банковского счета (данные о счетах должника предоставляют­ся самим должником либо запрашиваются в налоговых органах), а так­же в суд общей юрисдикции, главному судебному приставу по месту на­хождения должника, в налоговые и иные уполномоченные органы.

Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя должника и прекращения деятельности иных органов управления должника, которые продолжают осуществлять свои пол­номочия с определенными ограничениями. С введением наблюдения в деле о банкротстве появляется особая фигура — временный управ­ляющий, который утверждается арбитражным судом и действует па­раллельно с руководством должника.

Органы управления должника с момента введения наблюдения мо­гут совершать исключительно с согласия временного управляющего сдел­ки следующих видов (новый закон о банкротстве от 26.09.2002 г. опре­деляет, что это согласие должно быть получено в письменной форме):

• связанные с распоряжением имуществом должника, балансовая
стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения (по закону 1998 г. — и не­
движимым имуществом и другим имуществом стоимостью свыше
10% балансовой стоимости активов должника);

•связанные с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требований, переводом дол га, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.

Контроль над этими сделками осуществляет временный управля­ющий, который дает разрешение на их осуществление. Если же ка­кая-либо из вышеперечисленных сделок осуществляется без согласия временного управляющего, то она может быть признана в судебном порядке недействительной. Давая согласие на совершение таких сде­лок, временный управляющий должен решить вопрос о том, целесо­образна ли эта сделка, не станет ли последствием ее заключения лик­видация организации-должника и невозможность ее оздоровления. К сожалению, должник не застрахован от неправомерных действий арбитражного управляющего и от сговора между руководителем организации-должника и временным управляющим.

Кроме того, по решению суда этот перечень может быть расширен, т.е. суд может запретить совершать без согласия временного управля­ющего любую сделку.

Ограничения на совершение сделок профессиональным участни­ком рынка ценных бумаг при применении к нему процедур банкрот­ства не распространяются на сделки с ценными бумагами его клиен­тов, совершаемые по поручению клиентов, подтвержденные последними после возбуждения производства по делу о банкротстве.

Наряду с этим есть решения, которые не могут принимать ни орга­ны управления должника, ни временный управляющий. К ним отно­сятся решения о:

•реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделе­нии, преобразовании) и ликвидации организации-должника;

•создании юридических лиц или участии в иных юридических ли­цах;

•создании филиалов и представительств;

•выплате дивидендов или распределении прибыли между его уч­редителями (участниками);

•размещении должником облигаций и иных эмиссионных цен­ных бумаг, за исключением акций (уставный капитал может быть уве­личен за счет дополнительных вкладов учредителей);

•выходе из состава участников должника — юридического лица, приобретении у акционеров ранее выпущенных акций;

участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финан­сово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц (по закону о банкротстве 1998 г. такие сделки могли осуществляться с согласия временного управляющего) С момента введения наблюдения любые ограничения по распоряже­нию имуществом должника, в том числе аресты имущества должника, могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве.

Временный управляющий, как и другие арбитражные управляю­щие, утверждается арбитражным судом.

Деятельность временного управляющего осуществляется по двум основным направлениям:

•контроль за действиями руководства должника (в том числе обес­печение сохранности имущества неплатежеспособного предприятия);

•изучение финансового состояния должника с целью определе­ния возможности и целесообразности оздоровления или ликвидации должника, а также сбор информации о кредиторах.

Вопрос об отстранении руководителя всегда является одним из са­мых важных, поскольку некомпетентное или заведомо преступное ру­ководство зачастую является причиной банкротства. С другой стороны, причины кризиса могут быть связаны с внешними факторами, напри­мер с кризисом на уровне экономики государства. При этом руководи­тель организации-должника лучше разбирается в специфике работы предприятия, чем только что пришедший, пусть и высококвалифици­рованный, временный управляющий. Поэтому в мировой практике из­вестны три варианта управления должником в случае его банкротства:

• управление руководством должника (самоуправление);
•управление специально назначенным управляющим или даже

группой управляющих (доверительное управление, арбитражный уп­равляющий, временная администрация);

• управление руководством под контролем специально назначен­
ного лица.

Выбор системы управления обычно зависит от анализа причин, в результате которых положение должника ухудшилось. Однако закон о банкротстве Российской Федерации не дает возможности оценить эффективность работы руководства должника, поскольку в любом случае во время наблюдения и финансового оздоровления полномо­чия руководителя ограничиваются, а во время внешнего управления и конкурсного производства руководитель вообще отстраняется и его место занимает арбитражный управляющий.

Но если руководителем организации-должника не принимаются необходимые меры по обеспечению сохранности имущества должника, чинятся препятствия временному управляющему при исполнении его обязанностей или допускаются иные нарушения требований законода­тельства Российской Федерации, то арбитражный суд вправе отстранить руководителя должника от должности. В этих случаях исполнение обязанностей руководителя возлагается на временного управляющего.

В целях защиты интересов-кредиторов и сохранения имущества должника закон о банкротстве наделяет временного управляющего широким кругом прав и обязанностей. Так, временный управляющий имеет право получать любую, в том числе и конфиденциальную, ин­формацию о деятельности организации-должника, которую ему обя­зано предоставить руководство, и т.д.

По окончании наблюдения временный управляющий представля­ет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, в который включа­ются сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособно­сти должника.

Одной из обязанностей временного управляющего является уста­новление требований кредитора. Это очень важный вопрос, посколь­ку при этом определяется не только сумма долгов, но и количество го­лосов, которыми обладает кредитор на собрании.

Для участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъ­явить свои требования к должнику в течение 30 дней с даты опублико­вания в «Российской газете» сообщения о введении наблюдения. Кре­диторы могут предъявлять свои требования и после этого срока, но тогда эти требования будут рассматриваться судом после введения процеду­ры, следующей за наблюдением, и соответственно кредиторы не будут допущены к голосованию на первом собрании кредиторов.

Требования кредиторов направляются в арбитражный суд, должни­ку и временному управляющему. К требованиям должен быть прило­жен судебный акт или иные документы, подтверждающие обоснован­ность этих требований. В этом случае на основании определения арбитражного суда они включаются в реестр требований кредиторов.

При наличии возражений арбитражный суд проверяет обоснован­ность требований и выносит определение о включении или об отказе включения этих требований в реестр. Это определение возможно об­жаловать. При необходимости арбитражный суд может поручить вре­менному управляющему отложить проведение первого собрания кре­диторов до завершения рассмотрения требований.

Немаловажная роль в осуществлении процедур банкротства отво­дится законом о банкротстве собранию кредиторов, образуемому в це­лях защиты интересов всех кредиторов. Временный уп­равляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех лиц, имеющих право на участие в первом со­брании кредиторов: выявленных конкурсных кредиторов (кредиторов, обратившихся в установленный срок и в установленном законом по­рядке внесенных в реестр требований кредиторов), уполномоченные органы, представителя работников предприятий-должников и др.

Особенности первого собрания кредиторов таковы:

•определение даты проведения (не позднее 10 дней до даты окон­чания наблюдения);

•предоставление протокола проведения в арбитражный суд;

• принятие решения об обращении с ходатайством в арбитражный суд о введении финансового оздоровления, внешнего управления или об открытии конкурсного производства (т.е. решение первого собра­ния кредиторов является основанием для принятия арбитражным су­дом решения о дальнейшей участи предприятия-должника);

• если нет оснований для введения финансового оздоровления, но есть возможность восстановления платежеспособности, то вводится внешнее управление;

• если нет оснований для введения финансового оздоровления или внешнего управления, то вводится конкурсное производство и долж­ник признается банкротом.

С момента признания арбитражным судом должника банкротом и открытия конкурсного производства, или введения финансового оз­доровления или внешнего управления, или утверждения мирового со­глашения наблюдение прекращается.