Правовым обычаем называется санкционированное государством правило поведения, которое ранее сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма.
Обычное право представляет собой одно из древнейших явлений в истории человечества. Причем проблемы возникновения, формирования и развития обычного права носят многоплановый характер, поскольку его нормы являются элементами национальной культуры. Изучение обычаев, их соотношения с другими источниками права важно для понимания исторического процесса возникновения права, а также преемственности в развитии правовых норм. В правовой науке, как отечественной, так и зарубежной, обычное право изучалось и изучается в историческом аспекте и в плане сравнения обычной нормы с другими социальными нормами.
Обычаи (обычные нормы) признаются источниками права не во всех государствах, и лишь в ограниченном круге правовых отношений.
Особая роль обычного права отмечается в недифференцированных правовых системах, где правовой обычай, доктрина и закон нередко конкурируют между собой. Однако обнаруживается тенденция к закреплению государством разделения сфер влияния (регулирования), нормирования общественных отношений со стороны указанных источников права. Особенно велика значимость обычно-правовых норм в национальных правовых системах Африки и Мадагаскара.
В развитых правовых системах правовой обычай выступает в качестве дополнительного источника права, когда норма правового обычая восполняет пробел, образовавшийся в результате неурегулированности того или иного условия в договоре или пробелы законодательства. Значительную роль правовой обычай играет в международном праве.
Правовые системы Африки и тенденции развития их обычного права в условиях национальной независимости.
Правовая система Африки строилась на обычном или традиционном праве, в основном это религиозные нормы и право общины. В представлении африканца обычай связан с мифическим строем универсума. Повиновение обычаю означает уважение предков, останки которых слились с почвой, а дух витает над живыми. Нарушение обычая может повлечь самую невероятную негативную реакцию духов земли, ибо естественное и сверхъестественное – поведение людей и поведение природы связаны в этом мире. В период христианизация и исламизация обычаи, даже если им и продолжали по-прежнему следовать, потеряли в глазах населения былую неразрывную связь со сверхъестественными силами.
Во время колониального господства применение местного права было ограничено. В правовые системы колоний стали активно входить нормы светского права из метрополий, соответственно, романо-германской и англосаксонской правовых систем. Однако вся эта рецепция не была окончательной и тотальной. Местный законодатель мог вносить изменения в реципированное право, и суды могли исключить ту или иную норму, которая представлялась им неподходящей к местным условиям. В результате развития законодательства, с одной стороны, и судебной практики – с другой, право африканских стран все более отличалось друг от друга.
Деколонизация сопровождалась многими декларациями о большом значении обычного права, необходимости его сохранения. Вместе с независимостью возобладало новое отношение к традиционному праву. Это была реакция на презрительное отношение к этому праву в период колониализма. Во всех молодых государствах проведена огромная законодательная работа. Некоторые государства полностью кодифицировали свое обычное право.
Правообразование и правотворчество. Содержание, цели и субъекты правотворчества в Российской Федерации.
Правообразование - понятие более широкое, чем правотворчество. Понятие правообразование акцентирует внимание на процессе формирования права, который характеризуется взаимодействием как объективных, так и субъективных факторов, предопределяющих и обеспечивающих создание нормативно-правовых актов.
Правообразование — все формы и средства возникновения, развития и изменения права, в том числе и правотворчество.
Главным отличием правотворчества от правообразования является то, что творчество права осуществляется государственными органами или с их санкционирования, разрешения.
Правообразование — форма возникновения и бытия права в широком правовом поле. Правообразование происходит и вне правотворчества государства, в рамках гражданского общества — в правосознании, конкретных правоотношениях, правомерном поведении, в правовых теориях, судебных прецедентах и т.д. Правообразование питает правотворчество новыми правовыми идеями, правилами поведения, конкретными решениями, соглашениями, которые исследуются, обобщаются, систематизируются государством, а затем формулируются в нормах права, внешне выраженных в нормативно-правовых актах.
Можно выделить следующие уровни правообразования: гносеологический — отражает процесс возникновения и развития права в форме правосознания; материальный — выражает формирование права в виде конкретных правоотношений, правомерного поведения; институциональный — отражает существование права как системы правовых норм.
Правотворчество — это правовая форма деятельности государства с участием гражданского общества (в предусмотренных законом случаях) по установлению (санкционированию), изменению, отмене юридических норм. Правотворчество выражается в формировании, систематизации, принятии и обнародовании нормативно-правовых актов.
Главное назначение правотворчества — установление новых правовых норм. Изменение и отмена устаревших правовых норм содействует утверждению новых и, следовательно, они входят в его состав как вспомогательные проявления правотворчества.
Правотворчество нельзя сводить к законотворчеству. Законотворчество является исключительной монополией представительных высших органов государства либо народа (гражданского общества) в предусмотренных законом случаях. Законотворчество — важная составная часть правотворчества, заканчивающаяся принятием законов. Результат правотворчества — все нормативно-правовые акты: законы, указы, распоряжения, решения и др. Они появляются на свет вследствие сложной деятельности высших государственных органов, органов местного самоуправления, местной государственной администрации, коммерческих и некоммерческих организаций, трудовых коллективов.
