Инфраструктура рынка ценных бумаг представляет собой сложную систему институтов и отношений, служащих основой функционирования рынка, призванную обслуживать этот рынок, обеспечивать выполнение свойственных ему функций путем создания необходимых условий деятельности его участников. Основную роль в инфраструктуре рынка ценных бумаг играют посредники, к числу которых относятся профессиональные участники рынка. Однако круг посредников шире круга профессиональных участников. К числу услуг, оказываемых посредниками на рынке ценных бумаг, должны быть отнесены также информационные услуги, услуги, оказываемые рейтинговыми компаниями, организациями, печатающими сертификаты ценных бумаг, оказывающие юридические услуги, и др. Среди институтов инфраструктуры рынка основная роль принадлежит профессиональным участникам.
Перечень профессиональных участников определен в Законе о рынке ценных бумаг. К профессиональным участникам рынка ценных бумаг относятся юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл.2 Закона о рынке ценных бумаг.
К числу профессиональных участников рынка Закон относит: брокеров, дилеров, управляющих ценными бумагами и денежными средствами, клиринговые организации, депозитариев, держателей реестра (регистраторов), организаторов торговли и фондовые биржи (раздел 2 Закона о рынке ценных бумаг). Лицо, имеющее лицензию на осуществление брокерской и/или дилерской деятельности на рынке ценных бумаг, оказывающее эмитенту услуги по подготовке проспекта ценных бумаг, именуется финансовым консультантом.
Поскольку все профессиональные участники, по существу, являются посредниками и составляют основу инфраструктуры рынка ценных бумаг, все они имеют наряду с особенностями общие черты, признаки, позволяющие говорить о ряде общих подходов в правовом регулировании отношений с их участием.
Различные виды деятельности, осуществляемые профессиональными участниками, тесно связаны между собой, что допускает их совмещение.
Анализ действующих нормативных актов федеральных органов исполнительной власти позволяет, например, определить следующие возможности по совмещению некоторых видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг:
а) брокерской деятельности, дилерской деятельности, деятельности по управлению ценными бумагами и депозитарной деятельности;
б) клиринговой деятельности и депозитарной деятельности;
в) деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг и клиринговой деятельности;
г) деятельности по организации торговли и депозитарной деятельности.
Каждый из видов деятельности имеет собственные цели и задачи, поэтому федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг установлены ограничения на совмещение видов деятельности и операций с ценными бумагами. Так, осуществление деятельности по ведению реестра не допускает ее совмещения с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг (ст.10 Закона о рынке ценных бумаг). Таким образом, деятельность по ведению реестра осуществляется как исключительная.
Деятельность по управлению ценными бумагами может совмещаться с деятельностью по доверительному управлению имуществом паевых инвестиционных фондов, управлению активами негосударственных пенсионных фондов и (или) деятельностью по управлению инвестиционными фондами, но в случае такого совмещения деятельность по управлению ценными бумагами не
Ограничения по совмещению профессиональных видов деятельности на рынке ценных бумаг устанавливаются в целях предотвращения конфликта интересов, который может возникнуть у профессиональных участников рынка ценных бумаг в процессе обслуживания организованных рынков ценных бумаг, в целях поддержания стабильности рынка ценных бумаг (п.1 Положения об особенностях и ограничениях совмещения брокерской, дилерской деятельности и деятельности по доверительному управлению ценными бумагами с операциями по централизованному клирингу, депозитарному и расчетному обслуживанию, утвержденного постановлением ФКЦБ от 20 января 1998 г. N 3 и ЦБ РФ от 22 января 1998 г. N 16-П*(567)).
Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.
В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и/или товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли) и/или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.
Занятие профессиональными участниками рынка ценных бумаг иными видами предпринимательской деятельности, кроме тех, которые предусмотрены действующим законодательством и нормативными актами, регулирующими отношения на рынке ценных бумаг, не допускается.
К профессиональным участникам рынка ценных бумаг в ряде случаев предъявляются общие требования, к числу которых относятся:
соблюдение установленного размера собственного капитала;
соблюдение требований к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг;
обязанность разработать и утвердить документы, определяющие систему мер снижения рисков совмещения различных видов профессиональной деятельности;
наличие определенного юридического статуса;
наличие лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг и др.
Норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг установлен в нормативных актах*(568). Так, например, норматив достаточности собственных средств для профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих дилерскую деятельность, - 500 тыс. руб.; брокерскую деятельность - 5000 тыс. руб.; деятельность по управлению ценными бумагами - 5000 тыс. руб.; клиринговую деятельность - с 1 января 2003 г. - 15 000 тыс. руб.; депозитарную деятельность - с 1 января 2003 г. - 20 000 тыс. руб., при этом норматив достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, осуществляющих депозитарную деятельность, связанную с осуществлением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенными через организаторов торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с этими организаторами торговли и (или) клиринговыми организациями, - с 1 января 2003 г. - 35 000 тыс. руб.; деятельность по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг - 10 000 тыс. руб., с 1 января 2004 г. - 15 000 тыс. руб., а с 1 января 2005 г. - 30 000 тыс. руб.; деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг - с 1 января 2003 г. - 30 000 тыс. руб.
Норматив достаточности собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг, совмещающего депозитарную деятельность, связанную с осуществлением депозитарных операций по итогам сделок с ценными бумагами, совершенных через организаторов торговли на рынке ценных бумаг на основании договоров, заключенных с этими организаторами торговли и (или) клиринговыми организациями, и клиринговую деятельность, - с 1 января 2003 г. - 45 000 тыс. руб.
При совмещении нескольких видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, если иное не предусмотрено в нормативных актах, норматив достаточности собственных средств профессионального участника рынка ценных бумаг определяется в соответствии с наибольшим из нормативов достаточности собственных средств, установленных для соответствующих видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.
Федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг установлены требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг, в соответствии с которыми функции единоличного исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг не могут осуществлять:
лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа или входили в состав коллегиального исполнительного органа управляющей компании акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированного депозитария акционерных инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, акционерного инвестиционного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, кредитной организации, страховой организации, негосударственного пенсионного фонда в момент аннулирования (отзыва) у этих организаций лицензий на осуществление соответствующих видов деятельности за нарушение лицензионных требований или в момент вынесения решения о применении процедур банкротства, если с момента такого аннулирования либо момента завершения процедур банкротства прошло менее трех лет;
лица, имеющие судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти.
Указанные лица не могут также входить в состав совета директоров (наблюдательного совета) и коллегиального исполнительного органа профессионального участника рынка ценных бумаг, а также осуществлять функции руководителя контрольного подразделения (контролера) профессионального участника рынка ценных бумаг.
Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг должен быть уведомлен о лице, избранном на должность единоличного исполнительного органа, и о лице, назначенном руководителем контрольного подразделения (контролером) фондовой биржи, профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего клиринговую деятельность, и депозитария, осуществляющего расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах фондовых бирж и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, по соглашению с такими фондовыми биржами и/или организаторами торговли (расчетного депозитария).
Общей для всех профессиональных участников, совмещающих различные виды профессиональной деятельности, является обязанность разработать и утвердить документы, определяющие систему мер снижения рисков совмещения различных видов профессиональной деятельности, в соответствии с требованиями саморегулируемых организаций, получивших соответствующую лицензию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
В качестве общего требования к профессиональным участникам рынка следует рассматривать наличие определенного юридического статуса профессионального участника, который зависит от вида осуществляемой деятельности.
Так, например, лицензия на осуществление брокерской и (или) дилерской деятельности, и (или) деятельности по управлению ценными бумагами может быть выдана коммерческой организации, созданной в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью, зарегистрированной в соответствии с законодательством РФ. Лицензия фондовой биржи может быть выдана только юридическому лицу, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.
Лицензирование - один из основных инструментов государственного регулирования на рынке ценных бумаг, применяемый в целях повышения защиты прав инвесторов и других участников рынка ценных бумаг, повышения качества их обслуживания, обеспечения контроля за деятельностью профессиональных участников. Все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, указанные в гл.2 Закона о рынке ценных бумаг, осуществляются на основании специального разрешения - лицензии, выдаваемой федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченными им органами на основании генеральной лицензии.
Отсутствие у профессионального участника рынка ценных бумаг лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности является основанием для признания судом заключенных таким субъектом сделок, недействительными.
Так, специализированный инвестиционный фонд приватизации (продавец) обратился с иском в арбитражный суд о признании недействительным заключенного им договора купли-продажи акций и о применении последствий недействительности сделки. Суд, установив, что инвестиционный фонд, не имея необходимой лицензии, дающей право на занятие соответствующей деятельностью, заключил сделку купли-продажи акций, признал ее недействительной на основании ст.173 ГК РФ.
Постановлением кассационной инстанции решение было отменено, а производство по делу прекращено со ссылкой на рассмотрение другим арбитражным судом дела по спору между теми же лицами, о том же предмете и по тем же основаниям (ст.85 АПК РФ 1995 г.).
Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал вывод кассационной инстанции ошибочным и принятое ею постановление отменил.
При проверке материалов дела установлено, что инвестиционный фонд осуществлял деятельность, подлежащую лицензированию, в том числе совершал сделки с акциями, при отсутствии соответствующей лицензии. Статья 173 ГК РФ предусматривает право юридического лица, совершившего сделку без лицензии на занятие соответствующей деятельностью, оспорить ее в судебном порядке. Такая сделка признается недействительной, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности. Решение суда первой инстанции, признавшего договор, заключенный инвестиционным фондом, недействительным, принято в соответствии с указанной статьей Кодекса и является правильным (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций"*(569)).
Основными нормативными актами, регламентирующими отношения, связанные с лицензированием, являются Положение о лицензировании различных видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ, утвержденное постановлением ФКЦБ от 23 ноября 1998 г. N 50*(570), и Порядок лицензирования видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг РФ, утвержденный постановлением ФКЦБ от 15 августа 2000 г. N 10*(571).
Лицензирование деятельности по ведению реестра осуществляется отдельным нормативным актом - Положением о лицензировании деятельности по ведению реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 19 июня 1998 г. N 24*(572).
Кредитные организации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном Законом о рынке ценных бумаг для профессиональных участников этого рынка. Дополнительным основанием для отказа в выдаче кредитной организации лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, ее приостановления или аннулирования является аннулирование или отзыв лицензии на осуществление банковских операций, выданной Банком России.
Органы, выдавшие лицензии, контролируют деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг и принимают решение об отзыве выданной лицензии при нарушении законодательства РФ о ценных бумагах.
Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг лицензируется тремя видами лицензий: лицензией профессионального участника рынка ценных бумаг, лицензией на осуществление деятельности по ведению реестра, лицензией фондовой биржи.
Правовой статус профессиональных участников рынка ценных бумаг раскрывается через их деятельность. Закон о рынке ценных бумаг дает четкое определение каждого из видов профессиональной деятельности, осуществляемой на рынке, определяет основные требования к деятельности на рынке его профессиональных участников.
Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.
Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий брокерскую деятельность, именуется брокером.
В случае оказания брокером услуг по размещению эмиссионных ценных бумаг он вправе приобрести за свой счет не размещенные в срок, предусмотренный договором, ценные бумаги.
Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством РФ.
Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства, полученные по сделкам, совершенным брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и/или предоставления займа клиенту в порядке, установленном ст.3 Закона о рынке ценных бумаг.
Брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), если это предусмотрено договором о брокерском обслуживании, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента. Денежные средства клиентов, предоставивших право их использования брокеру в его интересах, должны находиться на специальном брокерском счете (счетах), отдельном от специального брокерского счета (счетов), на котором находятся денежные средства клиентов, не предоставивших брокеру такого права. Денежные средства клиентов, предоставивших брокеру право их использования, могут зачисляться брокером на его собственный банковский счет.
Указанные выше требования Закона не распространяются на кредитные организации.
Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения способом, предусмотренным п. 4 ст.3 Закона о рынке ценных бумаг. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Условия договора займа, в том числе сумма займа или порядок ее определения, могут быть определены договором о брокерском обслуживании. При этом документом, удостоверяющим передачу в заем определенной денежной суммы или определенного количества ценных бумаг, признается отчет брокера о совершенных маржинальных сделках или иной документ, определенный условиями договора.
Брокер вправе взимать с клиента проценты по предоставляемым займам. В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным займам брокер вправе принимать только ценные бумаги, принадлежащие клиенту и/или приобретаемые брокером для клиента по маржинальным сделкам.
Величина обеспечения, предоставленного клиентом, определяется брокером по рыночной стоимости выступающих обеспечением ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг, за вычетом установленной договором скидки. Ценные бумаги, выступающие в качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам, подлежат переоценке.
В случаях невозврата суммы займа и/или занятых ценных бумаг в срок, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг), брокер обращает взыскание на денежные средства и/или ценные бумаги, выступающие в качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи и/или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.
В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список организаторов торговли на рынке ценных бумаг. Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих в качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (ст.3 Закона о рынке ценных бумаг).
Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и/или продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и/или продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам (ст.4 Закона о рынке ценных бумаг).
При осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг брокеры и дилеры обязаны соблюдать основные требования к брокерской и дилерской деятельности:
доводить до сведения клиентов и контрагентов всю необходимую информацию, связанную с исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг;
не осуществлять манипулирования ценами на рынке ценных бумаг и понуждения к покупке или продаже ценных бумаг, в том числе посредством предоставления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах ценных бумаг, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе;
раскрывать информацию о своих операциях с ценными бумагами в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством РФ и нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
в случае возникновения конфликта интересов, в том числе связанного с осуществлением брокером дилерской деятельности, немедленно уведомлять клиентов о возникновении такого конфликта интересов и предпринимать все необходимые меры для его разрешения в пользу клиента;
совершать сделки купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов в первоочередном порядке по отношению к собственным сделкам брокера и соблюдать иные требования законодательства РФ и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг (п. 2.1 Правил осуществления брокерской и дилерской деятельности на рынке ценных бумаг РФ, утвержденные постановлением ФКЦБ от 11 октября 1999 г. N 9*(573)).
Указанные Правила устанавливают ряд запретов при осуществлении брокерской и дилерской деятельности, направленных на обеспечение прав и интересов инвесторов. К их числу относятся, например, запреты на:
совершение сделок с ценными бумагами до их полной оплаты и регистрации отчета об итогах их выпуска;
осуществление размещения ценных бумаг, если регистрирующий орган приостановил эмиссию указанных ценных бумаг;
рекламирование и (или) предложение неограниченному кругу лиц ценных бумаг эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги;
совершение сделок с ценными бумагами с использованием услуг организаций, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и не имеющих лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг или лицензии фондовой биржи, выданных в порядке, установленном нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Правила осуществления брокерской и дилерской деятельности предусматривают, в частности, обязанность брокера:
лично исполнять поручения клиентов, за исключением случая передоверия совершения сделок другому брокеру, если оно предусмотрено в договоре с клиентом или брокер вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов своего клиента с уведомлением последнего;
исполнять поручения клиентов в порядке их поступления, действуя исключительно в интересах клиентов, и обеспечивать наилучшие условия исполнения поручений клиентов в соответствии с условиями поручений;
при заключении договора на брокерское обслуживание письменно уведомить клиента о рисках, связанных с осуществлением операций на рынке ценных бумаг;
доводить до сведения клиентов всю необходимую информацию, связанную с осуществлением поручений клиентов и исполнением обязательств по договору купли-продажи ценных бумаг, в том числе не рекомендовать клиенту сделку, не приняв мер для того, чтобы клиент мог понять характер связанных с ней рисков;
информировать инвесторов - физических лиц, предоставляя им услуги, о правах и гарантиях, предоставляемых им в соответствии с Законом о защите прав инвесторов;
обеспечить сохранность и отдельный учет ценных бумаг клиентов в соответствии с требованиями нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
в сроки, устанавливаемые договором, представлять клиенту отчеты о ходе исполнения договора, выписки по движению денежных средств и ценных бумаг по учетным счетам клиента (включая данные о размерах комиссии и иных вознаграждениях брокера) и иные документы, связанные с исполнением договора с клиентом и поручений клиента и т.д.
Особо регулируется брокерская деятельность при совершении на основании поручений клиентов сделок купли-продажи ценных бумаг, расчет по которым производится брокером с использованием денежных средств или ценных бумаг, предоставленных клиенту брокером с отсрочкой их возврата*(574), а также брокерская деятельность на рынке ценных бумаг с использованием денежных средств клиентов*(575).
Одной из основных задач инфраструктуры рынка ценных бумаг является повышение эффективности его функционирования. Деятельность доверительных управляющих по управлению ценными бумагами обеспечивает ускорение оборота на рынке ценных бумаг и тем самым приводит к снижению издержек и к лучшим результатам для инвесторов, передающих ценные бумаги и денежные средства в доверительное управление.
Под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц:
ценными бумагами;
денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги;
денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами (ст.5 Закона о рынке ценных бумаг, Положение о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденное постановлением ФКЦБ от 17 октября 1997 г. N 37*(576)).
При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами.
Правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами определяются в договоре доверительного управления (ст.1025 ГК РФ).
Деятельность доверительного управляющего ценными бумагами и средствами инвестирования подробно регламентируется указанным выше Положением. В нем определяются объекты доверительного управления, порядок передачи ценных бумаг и средств инвестирования в ценные бумаги в доверительное управление, порядок заключения договора доверительного управления ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, условия названного договора и порядок его исполнения, ограничения доверительного управляющего и т.д.*(577)
Клиринговой деятельностью (клирингом) признается профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним (ст.6 Закона о рынке ценных бумаг).
Клиринговая деятельность может осуществляться юридическим лицом, имеющим лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг на осуществление клиринговой деятельности в соответствии с законодательством РФ о ценных бумагах, Положением о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 14 августа 2002 г. N 32/пс*(578), и иными нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Клиринговая организация обязана утвердить правила осуществления клиринговой деятельности, регистрировать эти правила, а также вносимые в них изменения и дополнения в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
При определении обязательств участников клиринга выделяют простой клиринг и многосторонний клиринг.
При простом клиринге определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по каждой совершенной участником клиринга сделке клирингового пула (под клиринговым пулом понимаются сделки, срок исполнения которых наступает не позднее начала расчетов по результатам клиринга).
При многостороннем клиринге определение обязательств каждого участника клиринга и расчеты по ценным бумагам и денежным средствам осуществляются по всем совершенным участником клиринга сделкам клирингового пула.
В процессе осуществления клиринга клиринговая организация может выступать стороной по обязательствам, вытекающим из сделок клирингового пула, т.е. осуществлять централизованный клиринг.
Клиринг по сделкам, совершенным через организатора торговли на рынке ценных бумаг, может осуществляться только клиринговым центром на основании договора с организатором торговли или при совмещении клиринговой деятельности и деятельности по исполнению функций организатора торговли.
Клиринговый центр должен определять обязательства участников клиринга по итогам сделок клирингового пула на основании поручений, отчетов и (или) иных документов, указанных в Условиях осуществления клиринговой деятельности, представленных организатором торговли, участниками клиринга или другой клиринговой организацией.
Условия осуществления клиринговой деятельности, утверждаемые клиринговой организацией, должны включать:
общие положения, в том числе определение и классификацию порядка осуществления клиринговой деятельности;
порядок взаимодействия участников клиринга и (или) их клиентов с клиринговой организаций, включая перечень документов, предоставляемых участником клиринга в клиринговую организацию, требования к участникам клиринга и порядок регистрации участников клиринга и их клиентов;
перечень расчетных депозитариев и расчетных организаций, с которыми клиринговой организацией заключены соответствующие договоры;
порядок взаимодействия клиринговой организации с расчетными депозитариями, расчетными организациями и (или) клиринговыми организациями в части, касающейся передачи данных о количестве ценных бумаг и денежных средств на торговых счетах и (или) счетах клиринговых организаций, формирования и передачи поручений и (или) иных документов на проведение операций по итогам клиринга по сделкам клирингового пула, а также формирования и передачи отчетов по проведенным операциям, включая реквизиты всех указанных документов;
порядок получения клиринговой организацией от участников клиринга поручений, отчетов и (или) иных документов, указанных в Условиях осуществления клиринговой деятельности, на осуществление клиринга по сделкам с ценными бумагами;
порядок проведения клиринговой организацией сверки поручений, отчетов и (или) иных документов, полученных клиринговой организацией от участников клиринга и (или) от уполномоченных ими лиц;
порядок проверки наличия достаточного количества ценных бумаг и денежных средств для исполнения сделок клирингового пула в случае, если исполнение обязательств по сделкам клирингового пула осуществляется в порядке, при котором перечисление ценных бумаг и денежных средств по торговым счетам производится только после проверки и удостоверения (подтверждения) наличия на торговых счетах достаточного количества ценных бумаг и денежных средств для осуществления поставки против платежа при исполнении обязательств по сделкам;
порядок действий клиринговой организации в случае расхождения данных, обнаруженного при осуществлении сверки информации по сделкам с ценными бумагами или недостаточности ценных бумаг и (или) денежных средств для исполнения обязательств по сделкам клирингового пула и иные требования, вытекающие из законодательства и нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Условия осуществления клиринговой деятельности клирингового центра должны содержать дополнительные требования, в том числе:
информацию об исполнении функций клирингового центра;
перечень организаторов торговли, с которыми клиринговым центром заключены соответствующие договоры, и (или) указание на совмещение деятельности по организации торговли с клиринговой деятельностью;
требования к порядку взаимодействия участников клиринга с организатором торговли, расчетным депозитарием и расчетной организацией;
порядок определения, учета и представления каждому организатору торговли лимитов по каждому участнику клиринга либо порядок контроля за соблюдением лимитов участников клиринга в процессе выставления ими заявок и (или) заключения сделок;
порядок получения клиринговым центром от организатора торговли или клиринговой организации документов по итогам торгов или клиринга соответственно;
порядок получения клиринговым центром от участников клиринга поручений и (или) иных документов на осуществление клиринга по сделкам с ценными бумагами, совершенным без участия организатора торговли, либо указание на то, что клиринг по данным сделкам не осуществляется.
Для обеспечения исполнения сделок с ценными бумагами, в отношении которых осуществляется клиринг, клиринговая организация формирует гарантийный фонд и разрабатывает систему мер снижения рисков осуществления клиринговой деятельности в соответствии с требованиями федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Гарантийный фонд формируется из средств участников клиринга и (или) клиринговой организации.
Клиринговая организация вправе создавать несколько гарантийных фондов с различными целями и источниками формирования.
Средства гарантийного фонда размещаются на счетах клиринговой организации в расчетной организации и (или) в расчетном депозитарии и используются с целью обеспечения исполнения обязательств участника клиринга и (или) его клиентов по сделкам клирингового пула в случае недостаточности для этого средств на торговых счетах участника клиринга и (или) клиринговой организации в соответствии с требованиями Условий осуществления клиринговой деятельности и Порядка создания, размещения и использования гарантийного фонда клиринговой организации.
Клиринговая организация осуществляет учет и хранение документов и информации о клиринговой деятельности в соответствии с требованиями законодательства РФ и нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету и переходу прав на ценные бумаги (ст.7 Закона о рынке ценных бумаг).
Хранение сертификатов ценных бумаг, не сопровождающееся учетом и удостоверением прав клиентов (депонентов) на ценные бумаги, не является депозитарной деятельностью и осуществляется в соответствии с нормами гражданского законодательства РФ о хранении. Так, например, брокеры и дилеры, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг путем их купли-продажи, могут хранить ценные бумаги клиентов в течение определенного времени, однако они не рассматриваются в качестве субъекта, осуществляющего депозитарную деятельность.
Депозитарная деятельность включает в себя обязательное предоставление клиентам услуг по учету и удостоверению прав на ценные бумаги, учету и удостоверению передачи ценных бумаг, включая случаи обременения ценных бумаг обязательствами.
Передача сертификатов ценных бумаг на хранение в депозитарий, сопровождающаяся учетом и удостоверением прав на указанные ценные бумаги в депозитарии, влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью сертификата заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Перевод ценных бумаг из системы ведения реестра в депозитарий, выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг, также влечет за собой изменение способа удостоверения прав на ценные бумаги: удостоверение прав с помощью записи на лицевом счете в системе ведения реестра (а также сертификата в случае наличия такового) заменяется на удостоверение прав с помощью записи на счете депо, открытом в депозитарии.
Права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. При хранении ценных бумаг и (или) учете прав на ценные бумаги в депозитарии в каждый момент времени может существовать только одна запись, совершенная депозитарием и удостоверяющая права на эту ценную бумагу (п.2.1-2.4 Положения о депозитарной деятельности в РФ, утвержденного постановлением ФКЦБ от 16 октября 1997 г. N 36*(579)).
Лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом (ст.7 Закона о рынке ценных бумаг). Депонентом может быть также другой депозитарий, в том числе выступающий в качестве номинального держателя ценных бумаг своих клиентов.
Клиентами (депонентами) депозитария могут являться также залогодержатели ценных бумаг и доверительные управляющие ценными бумагами.
Если иное не предусмотрено федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, клиент (депонент) может передать полномочия по распоряжению ценными бумагами и осуществлению прав по ценным бумагам, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, другому лицу - попечителю счета. В качестве попечителей счетов клиентов (депонентов), открытых у депозитария, могут выступать лица, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.
Между попечителем счета и депозитарием должен быть заключен договор, устанавливающий их взаимные права и обязанности, в том числе обязанности по заключению депозитарных договоров с депонентами и сверке данных по ценным бумагам клиента (депонента).
При наличии попечителя счета клиент (депонент) не имеет права самостоятельно передавать депозитарию поручения в отношении ценных бумаг, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, за исключением случаев, предусмотренных депозитарным договором. У счета депо не может быть более одного попечителя.
Каждое поручение, переданное попечителем счета в депозитарий, должно иметь в качестве основания поручение, переданное попечителю счета клиентом (депонентом). Попечитель счета обязан передавать клиенту (депоненту) отчеты депозитария об операциях, совершенных по счетам депо клиента (депонента), и выдаваемые депозитарием документы, удостоверяющие права клиента (депонента) на ценные бумаги. Попечитель счета должен хранить первичные поручения депонента, послужившие основой для подготовки поручений, переданных попечителем в депозитарий, а также вести учет операций, совершенных по счетам депо клиента (депонента), попечителем которых он является.
Попечитель счета не удостоверяет прав на ценные бумаги, однако осуществляемые им записи могут быть использованы в качестве доказательства прав на ценные бумаги.
Депозитарий не отвечает перед клиентом (депонентом) за убытки, причиненные в результате действий попечителя счета, если иное не установлено в договоре между депозитарием и клиентом (депонентом).
Попечитель счета не отвечает перед клиентом (депонентом) за убытки, если докажет, что они причинены в результате действий депозитария, которые попечитель счета не мог ни предвидеть, ни предотвратить (п.2.7, 2.8 Положения о депозитарной деятельности в РФ).
Объектом депозитарной деятельности могут являться эмиссионные ценные бумаги любых форм выпуска, а также неэмиссионные ценные бумаги, выпущенные с соблюдением установленной законодательством формы и порядка.
В обязанности депозитария входит разработка и утверждение условий осуществления депозитарной деятельности и внутренних документов деятельности.
Условия осуществления депозитарной деятельности должны содержать, например, сведения, касающиеся операций, выполняемых депозитарием; порядка действий клиентов (депонентов) и персонала депозитария при выполнении этих операций; оснований для проведения операций; образцов документов, которые должны заполнять клиенты (депоненты) депозитария.
Указанные условия должны носить открытый характер и предоставляться по запросам любых заинтересованных лиц. Они являются неотъемлемой частью депозитарного договора с клиентом (депонентом). Депозитарий обязан уведомлять клиентов (депонентов) обо всех изменениях условий осуществления депозитарной деятельности не позднее чем за десять дней до момента введения их в действие.
К внутренним документам, разрабатываемым и утверждаемым депозитарием, относятся, в частности, правила ведения учета депозитарных операций и соответствующие процедуры, обеспечивающие и поддерживающие обособленное хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги каждого клиента (депонента), а также обособленное хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги клиентов (депонентов) и ценных бумаг, принадлежащих самому депозитарию.
Государство устанавливает обязательные требования к осуществлению депозитарной деятельности.
Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме осуществляемых по поручению депонента в случаях, предусмотренных депозитарным договором. Депозитарий не имеет права обусловливать заключение депозитарного договора с депонентом отказом депонента хотя бы от одного из прав, закрепленных ценными бумагами. Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов ценных бумаг.
На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.
Депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонентов (т.е. становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий), если это прямо не запрещено депозитарным договором. Договоры, заключаемые между депозитариями, называются договорами о междепозитарных отношениях.
Если депонентом одного депозитария является другой депозитарий, депозитарный договор между ними должен предусматривать процедуру получения в случаях, предусмотренных законодательством РФ, информации о владельцах ценных бумаг, учет которых ведется в депозитарии-депоненте, а также в его депозитариях-депонентах (ст.7 Закона о рынке ценных бумаг).
Установленные требования запрещают депозитарию:
приобретать права залога или удержания по отношению к ценным бумагам клиента (депонента), которые находятся на хранении и (или) права на которые учитываются в депозитарии, без письменного согласия клиента (депонента);
определять и контролировать направления использования ценных бумаг клиентов (депонентов), устанавливать не предусмотренные законодательством РФ или депозитарным договором ограничения его права распоряжаться ценными бумагами по своему усмотрению;
отвечать ценными бумагами клиента (депонента) по собственным обязательствам, а также использовать их в качестве обеспечения исполнения собственных обязательств, обязательств других клиентов и иных третьих лиц;
обусловливать заключение депозитарного договора с клиентом (депонентом) отказом последнего от каких-либо прав, закрепленных ценными бумагами;
распоряжаться ценными бумагами клиента (депонента) без его поручения.
Порядок передачи ценных бумаг, которые хранятся и (или) права на которые учитываются в депозитарии, предусматривает обязанность депозитария совершать операции с ценными бумагами клиентов (депонентов) только по поручению этих клиентов (депонентов) или уполномоченных ими лиц, включая попечителей счетов, и в срок, установленный депозитарным договором. Депозитарий обязан осуществлять записи по счету депо клиента (депонента) только при наличии документов, являющихся в соответствии с действующим Положением о депозитарной деятельности и иными нормативными правовыми актами и депозитарным договором основанием для совершения таких записей.
Основанием совершения записей по счету депо клиента (депонента) являются:
поручение клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, отвечающее требованиям, предусмотренным в депозитарном договоре;
в случае перехода права на ценные бумаги не в результате гражданско-правовых сделок - документы, подтверждающие переход прав на ценные бумаги в соответствии с действующими законами и иными нормативными правовыми актами.
Поскольку в рамках учетной системы действуют различные учетные институты, то они могут вступать в договорные отношения, имеющие целью проведение действий по осуществлению прав владельцев по ценным бумагам и передаче ценных бумаг между различными учетными институтами.
Открытие депозитарию счета номинального держателя в реестре владельцев именных ценных бумаг производится в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами и не может быть поставлено в зависимость от заключения им договора с регистратором.
Депозитарий и регистратор вправе заключить между собой договор с включением в него условий, не противоречащих федеральным законам и иным нормативным правовым актам и устанавливающих дополнительные гарантии обеспечения прав владельцев ценных бумаг, включая условие о регулярной сверке данных по ценным бумагам.
Отношения между участниками депозитарных отношений регулируются договором. Депозитарный договор является основанием для возникновения прав и обязанностей клиента (депонента) и депозитария при оказании депозитарием клиенту услуг, предусмотренных Положением о депозитарной деятельности в РФ.
Предметом депозитарного договора является предоставление депозитарием клиенту (депоненту) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги путем открытия и ведения депозитарием счета депо клиента (депонента), осуществления операций по этому счету. Предметом депозитарного договора является также оказание депозитарием услуг, содействующих реализации владельцами ценных бумаг прав по принадлежащим им ценным бумагам.
При этом депозитарий оказывает услуги по хранению сертификатов ценных бумаг, учету и удостоверению прав на ценные бумаги, выпущенные в документарной форме. Если ценные бумаги выпущены в бездокументарной форме, депозитарий оказывает услуги по учету и удостоверению прав на них.
Депозитарный договор должен быть заключен в простой письменной форме и содержать следующие существенные условия:
а) однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги;
б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;
в) срок действия договора;
г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;
д) форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
е) обязанности депозитария.
В обязанности депозитария входит:
регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;
ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;
передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.
Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором.
Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.
В соответствии с депозитарным договором депозитарий имеет право на поступление на свой счет доходов по ценным бумагам, хранящимся с целью перечисления на счета депонентов (ст.7 Закона о рынке ценных бумаг).
Поскольку депозитарий является лишь одним из институтов учетной системы, он обязан при составлении эмитентом списков владельцев именных ценных бумаг передавать эмитенту или регистратору все сведения о клиентах (депонентах) и о ценных бумагах клиентов (депонентов), необходимые для реализации прав владельцев: получения доходов по ценным бумагам, участия в общих собраниях акционеров и иных прав; передавать эмитенту все необходимые для осуществления владельцами прав по ценным бумагам сведения о предъявительских или ордерных ценных бумагах, учитываемых на счетах клиентов (депонентов) в порядке, предусмотренном депозитарным договором.
Сведения, предоставляемые депозитарием, должны соответствовать данным его регистров на дату, установленную в качестве даты составления соответствующих списков.
Депозитарий несет ответственность за достоверность предоставляемых сведений и своевременность их передачи. По сравнению с регистратором он находится в положении более близком к инвестору, чем к эмитенту. Регистратор призван в основном обслуживать эмитента, в то время как депозитарий - инвестора. Поэтому депозитарий наряду с хранением сертификатов ценных бумаг и/или учетом прав на ценные бумаги оказывает инвестору - владельцу ценных бумаг ряд дополнительных услуг, включая:
ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами денежных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам;
ведение в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами валютных и мультивалютных счетов клиентов (депонентов), связанных с проведением операций с ценными бумагами и получением доходов по ценным бумагам;
по поручению владельца представление его интересов на общих собраниях акционеров;
отслеживание корпоративных действий эмитента, информирование клиента (депонента) об этих действиях и возможных для него негативных последствиях. При наличии соответствующих положений в договоре - выполнение действий, позволяющих минимизировать ущерб клиенту (депоненту) в связи с выполнением эмитентом корпоративных действий;
содействие в оптимизации налогообложения доходов по ценным бумагам;
оказание иных не запрещенных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами услуг, связанных с ведением счетов депо депонентов и содействием в реализации прав по ценным бумагам.
В целях обеспечения интересов клиентов ценные бумаги, учитываемые в депозитарии и принадлежащие его клиентам (депонентам), не отражаются в основном бухгалтерском балансе депозитария. Они учитываются вне основного баланса. Если депозитарий является владельцем части ценных бумаг, им же учитываемых, то денежная оценка этих ценных бумаг отражается в бухгалтерском балансе, а сами ценные бумаги - вне баланса.
Основным инструментом депозитарного учета является счет депо, под которым понимается объединенная общим признаком совокупность записей в регистрах депозитария, предназначенная для учета ценных бумаг.
Для завершения создания инфраструктуры фондового рынка, соответствующего международным требованиям, необходимо создание централизованной системы хранения ценных бумаг и учета прав на них (п. 3.5 Государственной программы защиты прав инвесторов на 1998-1999 гг., утвержденной постановлением Правительства РФ от 17 июля 1998 г. N 785*(580)).
В целях защиты прав инвесторов и акционеров на фондовом рынке России, в том числе государства как собственника на пакеты акций приватизированных предприятий, в первую очередь имеющих стратегическое значение для обеспечения экономической безопасности Российской Федерации, в России создается национальная депозитарная система (см. Указ Президента РФ от 16 сентября 1997 г. N 1034 "Об обеспечении прав инвесторов и акционеров на рынке ценных бумаг в Российской Федерации").
Национальная депозитарная система включает в себя Центральный депозитарий - Центральный фонд хранения и обработки информации фондового рынка (далее - Центральный депозитарий), а также организации, имеющие лицензии профессиональных участников рынка ценных бумаг на осуществление депозитарной деятельности, выданные федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг и работающие по стандартам национальной депозитарной системы.
Необходимо иметь в виду, что построение учетной системы в разных странах имеет свои особенности. Во многих странах основную роль в учете всех прав играют центральные депозитарии, где на фондовых рынках либо вообще нет места для регистраторов (Швеция и другие скандинавские страны), либо их роль незначительна (Франция). На американском и английском фондовых рынках регистраторы продолжают занимать значительное место в учетной системе и на рынке ценных бумаг в целом.
Российская учетная система в ее современном виде носит промежуточных характер. Поэтому в ней свое, специфическое место занимают специализированные регистраторы, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг.
Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг.
Этой деятельностью имеют право заниматься только юридические лица.
Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра.
Юридическое лицо, осуществляющее деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, не вправе осуществлять сделки с ценными бумагами зарегистрированного в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг эмитента.
Под системой ведения реестра владельцев ценных бумаг понимается совокупность данных, зафиксированных на бумажном носителе и/или с использованием электронной базы данных, обеспечивающая идентификацию зарегистрированных в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг номинальных держателей и владельцев ценных бумаг и учет их прав в отношении ценных бумаг, зарегистрированных на их имя, позволяющая получать и направлять информацию указанным лицам и составлять реестр владельцев ценных бумаг.
Система ведения реестра владельцев ценных бумаг должна обеспечивать сбор и хранение в течение установленных законодательством РФ сроков информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.
Для ценных бумаг на предъявителя система ведения реестра владельцев ценных бумаг не ведется.
Реестр владельцев ценных бумаг (далее - реестр) - это часть системы ведения реестра, представляющая собой список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество и категорию принадлежащих им ценных бумаг.
Владельцы и номинальные держатели ценных бумаг обязаны соблюдать правила представления информации в систему ведения реестра.
Держателем реестра может быть эмитент или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по ведению реестра на основании поручения эмитента. В случае, если число владельцев превышает 500, держателем реестра должна быть независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра. Необходимо, однако, иметь в виду, что в соответствии с Законом об АО в обществе с числом акционеров более 50 держателем реестра акционеров общества также должна быть независимая специализированная организация - регистратор, который имеет право делегировать часть своих функций по сбору информации, входящей в систему ведения реестра, другим регистраторам. Передоверие функций не освобождает регистратора от ответственности перед эмитентом.
Договор на ведение реестра заключается только с одним юридическим лицом. Регистратор может вести реестры владельцев ценных бумаг неограниченного числа эмитентов (ст.8 Закона о рынке ценных бумаг).
В договоре на ведение реестра в отношении регистратора должны быть предусмотрены условия об осуществлении ведения реестра по всем ценным бумагам эмитента; оказании услуг, предусмотренных договором на ведение реестра, на основе принятой регистратором технологии учета и используемого им программного обеспечения; предоставлении на основании письменного запроса эмитента списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров; предоставлении на основании письменного запроса эмитента списка лиц, имеющих право на получение доходов по ценным бумагам; иные условия, предусмотренные законодательством РФ, нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
В договоре на ведение реестра могут быть предусмотрены следующие дополнительные условия:
организация выплаты доходов по ценным бумагам;
организация и проведение общих собраний акционеров;
оказание консультационных услуг эмитенту в пределах полномочий регистратора.
Действующим законодательством установлены требования к деятельности регистратора, которые выражаются, например, в его обязанности осуществлять открытие лицевых счетов; исполнять операции по лицевым счетам в установленном порядке и в установленные сроки; принимать передаточное распоряжение, если оно предоставлено зарегистрированным лицом, передающим ценные бумаги, или лицом, на лицевой счет которого должны быть зачислены ценные бумаги, или уполномоченным представителем одного из этих лиц, или иным способом в соответствии с правилами ведения реестра; предоставлять информацию из реестра в установленном порядке*(581).
Регистратор не имеет права:
аннулировать внесенные в реестр записи;
прекращать исполнение надлежащим образом оформленного распоряжения по требованию зарегистрированного лица или его уполномоченного представителя;
отказать во внесении записей в реестр из-за ошибки, допущенной регистратором или эмитентом;
при внесении записи в реестр предъявлять требования к зарегистрированным лицам и приобретателям ценных бумаг, не предусмотренные законодательством РФ и иными нормативными правовыми актами.
Регистратор несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей по ведению и хранению реестра (в том числе необеспечение конфиденциальности информации реестра и предоставление недостоверных или неполных данных) в соответствии с законодательством РФ.
Необоснованный отказ регистратора от внесения записи в реестр может быть обжалован в порядке, установленном законодательством РФ.
Регистратор не несет ответственности за операции по счетам клиентов, исполняемые в соответствии с распоряжениями номинального держателя, доверительного управляющего.
Установлены не только обязанности регистратора, но также зарегистрированных лиц и эмитента. Так, зарегистрированные лица обязаны предоставлять регистратору полные и достоверные данные, необходимые для открытия лицевого счета, а также информацию об обременении ценных бумаг обязательствами и т.д.
Эмитент обязан предоставить регистратору в срок не позднее десяти календарных дней с даты заключения договора на ведение реестра, если иное не предусмотрено нормативными актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг:
подлинник решения о выпуске ценных бумаг;
копии уведомлений о государственной регистрации выпусков ценных бумаг;
копии отчетов об итогах выпуска ценных бумаг, удостоверенные нотариально или заверенные регистрирующим органом;
заверенные эмитентом решения общих собраний акционеров, годовые бухгалтерские балансы, сведения о лицах, входящих в органы управления за последние три года.
Любой регистратор - будь-то профессиональный участник или эмитент, совершает операции на рынке ценных бумаг, представляющие собой совокупность действий регистратора, результатом которых является изменение информации, содержащейся на лицевом счете, и (или) подготовка и предоставление информации из реестра.
К операциям, осуществляемым регистратором, относятся: открытие лицевого счета; внесение изменений в информацию лицевого счета о зарегистрированном лице; внесение в реестр записей о переходе прав собственности на ценные бумаги; операции по поручению эмитента; внесение в реестр записей о блокировании операций по лицевому счету; внесение в реестр записей об обременении ценных бумаг; внесение в реестр записей о зачислении и списании ценных бумаг со счета номинального держателя и др.
Так, например, регистратор вносит в реестр записи о переходе прав собственности на ценные бумаги при совершении сделки по предоставлению следующих документов:
передаточное распоряжение (передается регистратору);
документ, удостоверяющий личность (предъявляется регистратору);
подлинник или нотариально удостоверенная копия документа, подтверждающего права уполномоченного представителя (передается регистратору);
письменное согласие участников долевой собственности в случае долевой собственности на ценные бумаги (передается регистратору);
сертификаты ценных бумаг, принадлежащие прежнему владельцу, при документарной форме выпуска (передаются регистратору).
В судебной практике и в литературе возник вопрос о правовой природе записи в реестре. В арбитражные суды направляются иски с требованиями о признании недействительной записи в реестре акционеров, при этом истцы расценивают ее как акт ненормативного характера. Рассматривая подобные исковые требования, суды отказывают в иске, указывая в решении на то, что в соответствии со ст.22 АПК РФ 1995 г. арбитражному суду подведомственны дела о признании недействительными ненормативных актов государственных органов, органов местного самоуправления и иных органов. Оспариваемые записи в реестре акционеров не являются, по мнению суда, актами, спор о признании которых недействительными разрешается в соответствии с указанной статьей АПК РФ, поскольку согласно ст.8 Закона о рынке ценных бумаг внесение записей в реестр акционеров является производным действием реестродержателя, осуществляемым в соответствии со своими правами и обязанностями, установленными договором на ведение реестра и действующими нормативными актами.
В арбитражной практике нередки также случаи предъявления исков о признании записей в реестре акционеров недействительными. В этих случаях указанные записи рассматриваются истцами как гражданско-правовые сделки. Суды в большинстве случаев обоснованно отказывают в подобного рода исках, совершенно справедливо признавая, что такие записи нельзя рассматривать отдельно от тех сделок, которые легли в основание оспариваемых записей*(582).
В осуществлении деятельности по ведению реестра значительную роль играет номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в т
