Порядок заключения договоров

ГК закрепляет в ст.1 и ст.421 принцип свободы договора. Он базируется на конституционной норме.

Данный принцип означает:

1. Стороны сами решают заключать договор или нет. Понуждение к заключению договора не допускается, кроме случаев, прямо предусмотренных в законе или договоре (п.1 ст.421). Что это за исключения:

a. Публичный договор (ст.426). Например, покупка в магазине товаров.

b. Бытовые услуги. Сдача вещей в химчистку.

c. Бытовой подряд.

d. Договор банковского вклада с гражданином. Для юрлица это уже не публичный договор. Кредитный договор также не является публичным.

e. Если стороны заключили предварительный договор (ст.429). Обязанность заключения договора здесь присутствует для обеих сторон.

f. Если есть выписка из решения ОМСУ о предоставлении жилого помещения (ордер). При предъявлении такого документа ДЭЗ обязан заключить договор.

2. Если стороны решили заключить договор, то они сами определяют вид договора. (п.2,3 ст.421). Можно заключить как поименованный, так и непоименованный договор, а также смешанный. Пример смешанного: договор аренды банковского сейфа: аренда, хранение, сторожевая охрана.

3. Если стороны решили заключить договор, то они сами определяют условия заключения договора. (п.2,3 ст.421). Стороны сами определяют условия договора, кроме случаев, когда в законе не предусмотрено иное. Например, оплата коммунальных услуг.

Заключение договора – процесс, включающий в себя от двух до трех стадий. Это зависит от вида договора.

1. Оферта – предложение о заключении договора. Присутствует в любом договоре.

2. Акцепт – согласие заключить договор. Также присутствует в любом договоре. Для заключения консенсуального договора это достаточно.

3. Для некоторых договорах необходима третья стадия. Это либо передача вещи (тогда это реальный договор; например, договор займа – ст.807). Либо это государственная регистрация договора. Пример – ст. 558, договор купли-продажи дома, квартиры.

Рассмотрим подробнее перечисленные стадии заключения договора.

 

Оферта.

Оферта – предложение о заключении договора. Ее определение дается в п.1 ст.435.

Лицо, делающее оферту, называется оферент.

Не всякое предложение о заключении договора является офертой. Необходимо одновременное соблюдение трех условий:

1. Оферта должна быть адресована конкретному лицу. Исключение составляет публичная оферта. Публичная оферта – это оферта, адресованная неопределенному кругу лиц. Например, выставление товара на прилавок в магазине.

2. Оферта должна ясно и определенно выражать намерение лица заключить договор.

3. Оферта должна содержать все существенные условия, необходимые для заключения договора.

Акцепт – вторая стадия заключения договора. Сторона, делающая акцепт, называется акцептан.

Акцепт – это положительный ответ на оферту. Положительный ответ считается акцептом, если он отвечает двум требованиям:

1. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. То есть если предложение купить машину, а вы пишите: «куплю со скидкой 10%», это не акцепт, а встречная оферта. В римском праве это «дупликацио». Встречное предложение – «трипликацио». Если ответ дается под условием, или с оговоркой, он рассматривается не как акцепт, а как встречная оферта. Это п.1 ст. 438 ГК.
2. Ответ должен быть дан в надлежащий срок. Идеальный вариант – срок для акцепта указан в оферте. Если не указан, ответ должен быть дан в «разумный срок». П.1 ст. 441 ГК. Но надо отметить, что в некоторых случаях ответ должен быть дан немедленно. Например, если кто-то участвует в электронных торгах на бирже. Также ответ должен быть дан немедленно, скорее всего, если оферта устная. Если ответ дан с запозданием, возможны два варианта (ст.442 ГК):
1. Ответ, который дан вовремя, но получен с оферентом с опозданием (когда ответ дается с помощью почтового отправления). То есть указан срок для ответа – 10 дней, ответили за 8, но получили ответ на 12-й день. В этом случае договор считается заключенным, если только оферент немедленно не уведомит акцептанта, что он получил акцепт с опозданием и поэтому он отказывается от заключения договора.

Ст. 442: «В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опоздание.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным».

1. Заведомо опоздавший акцепт. Это когда акцепт уже отправлен с опозданием, и получен, соответственно, тоже. Здесь действует правило обратное предыдущему. Договор считается не заключенным, если только оферент немедленно не известит акцептанта о том, что он все равно принимает такой акцпет.

 

Формы акцепта

1. Акцепт может быть устным (если договор может быть заключен устно; либо договор должен быть заключен письменно, но соблюдение формы не является условием действительности договора, то есть несоблюдение формы не влечет недействительности договора).

2. Акцепт должен быть письменным, если форма договора письменная, и условие о форме является условием действительности договора. Пример – договор аренды зданий и сооружений. П.1 ст. 650: Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность.

3. Третий пример – акцепт нотариальный, если договор должен быть заключен в нотариальной форме. Ст. 584 – договор ренты.

4. Четвертая форма акцепта – акцепт в форме конклюдентных действий. П.3 ст. 438. Прислал предложение купить у меня товар в таком-то количестве, по такой-то цене, указал платежные реквизиты, вы перевели деньги на счет. Это конклюдентные действия. Такое возможно, если договор можно заключать устно или письменно. Но не нотариально! Пример – автомат по продаже газет

 

Наличия оферты и акцепта достаточно для заключения консенсуального договора (а таких договоров большинство). Однако для заключения некоторых договоров необходимо наличие третьей, дополнительной стадии. Это либо: а) передача вещи; б) государственная регистрация договора. Некоторые договоры требуют наличия 3-й, дополнительной стадии.

Договоры, требующие наличие 3-й стадии.

Если для заключения договора требуется наличие 3-й, дополнительной стадии требуется в форме передачи вещи, такой договор называется реальным. Они сохранились в нашем праве, хотя и в небольшом количестве.

Классический пример реального контракта – договор займа. В отношении этого договора законодатель все четко урегулировал, написав: договор считается заключенным с момента передачи денег. П.1 ст.807: «По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества». А в консенсуальных договорах – обязуется.

Другие 3 примера могут быть и реальными, и консенсуальными.

Договор дарения. Ст.572, п.1: «По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом».

По общему правилу, договор дарения реальный. Если он консенсуальный (дарственное обещание), тогда для него требуется письменная форма, и она является существенным условием, условием действительности сделки.

Договор ссуды. В Риме он был реальным, у нас может быть и реальным, и консенсуальным. Ст. 689 ГК: «По договору безвозмездного пользования (договору ссуды) одна сторона (ссудодатель) обязуется передать или передает вещь в безвозмездное временное пользование другой стороне (ссудополучателю), а последняя обязуется вернуть ту же вещь в том состоянии, в каком она ее получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором»

Договор хранения. В Риме по общему правилу был реальным, но иногда – консенсуальным. У нас: п.1 ст. 886: «По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности». Тут усеченное определение, из него вообще понять невозможно. Вопрос – поклажедатель передает или обязуется передать. Косвенно ответ дает п.2 – из него следует, что по общему правилу хранение – реальный договор, и только если хранение с участием профессионального хранителя, договор консенсуальный. Он же должен планировать свою деятельность.

Договор аренды транспортных средств. Ч.1 ст.632 (и ч.1 ст. 642 ГК): «По договору аренды (фрахтования на время) транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации».

То есть аренда транспортных средств закреплена как реальный договор. Но есть ст. 641, 649, регулируя особенности аренды отдельных видов транспорта, урегулированные в транспортных уставах и кодексах (ж/д транспорт; воздушный транспорт, речной транспорт, морской транспорт, автомобильный и наземный электрический транспорт), и они имеют приоритет. Там все эти договоры закреплены как консенсуальные, поэтому эти нормы ГК не работают, и слава богу.

Второй пример – договор, требующий государственной регистрации (сделки с недвижимым имуществом – согласно ст. 131 ГК и ФЗ «О госрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»; а также некоторые другие сделки – в области авторского и изобретательского права, например, патентные и лицензионные договоры).

Государственная регистрация в отношении договора может иметь 3 значения.

1. Общее правило. Если договор требует государственной регистрации, она является стадией его заключения, и без государственной регистрации договор считается не заключенным. Это, например, договор мены, дарения недвижимости, а также аренды зданий и сооружений, если срок договора превышает год. Это закреплено в п.3 ст. 433.
2. Государственная регистрация может быть условием действительности договора. Это уже не общее правило, только если специально установлено законодательством. То есть договор без регистрации считается заключенным, но недействительным. Пример – авторские и изобретательские договоры (патентные и лицензионные договоры). Ст. 1369: «Договор об отчуждении патента, лицензионный договор, а также другие договоры, посредством которых осуществляется распоряжение исключительным правом на изобретение, полезную модель или промышленный образец, заключаются в письменной форме и подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности». Здесь государственная регистрация – условие действительности договора, а не стадия его заключения. Но не сказано, что отсутствие госрегистрации влечет недействительность.

Но есть еще ст.1234, п.2: «Договор об отчуждении исключительного права заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в случаях, предусмотренных пунктом 2 статьи 1232 настоящего Кодекса. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора».

Значит, применяется специальное правило.

1. Наиболее редкое значение. Госрегистрация не является ни стадией заключения договора, ни условием действительности. Она является условием, определяющим переход права собственности предмета договора. Сравнить – п.1 ст.551, и п.2

ст.558. Ст. 551: «Переход права собственности на недвижимость по договору продажи недвижимости к покупателю подлежит государственной регистрации». Получается, что договор заключен, и действителен, но собственником вещи человек становится только после госрегистрации. Ст. 558: «Договор продажи жилого дома, квартиры, части жилого дома или квартиры подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации». Тут другой пример. Это – возврат к ст.433 ГК, то есть к общему правилу. А ст. 551 ГК – устанавливает специальные правила. Для недвижимости, по общему правилу, госрегистрация – условие перехода права собственности, кроме домов и квартир.